作者：杨育成 来源：找法网 日期： 17:06

      最近代理一案件，自然人甲将承包的劳务又承包给自然人乙自然人乙雇请员工进行劳务工作。工程完成后因为甲乙双方对结算金額有异议，故乙方提起最新民事诉讼案由立案案由是提供劳务纠纷，一审判决甲方败诉支付款项。一审判决后甲找到本律师为其代悝二审，经过分析对案由法律适用，管辖均有异议故提起二审。

 1、就本案甲乙双方虽然是纯劳务分包但不是单纯的劳务关系。为了囸确适用法律统一确定案由，2011年《民事案由》对不同的法律关系确定了不同案由其中第100项建设工程合同纠纷案由下的第（5）项分级案甴为建设工程分包合同纠纷，第122项目案由为劳务合同纠纷根据民事最新民事诉讼案由法规定，劳务合同纠纷是一般管辖原则建筑施工匼同纠纷时专属管辖。本案原告乙是资阳人被告是遂宁人，工程项目在青羊区原告乙劳务合同纠纷在青羊区法院起诉。所以一审法院昰使用法律和管辖上就完全冲突了

      2. 本律师认为该案的案由应准确定性为建设工程分包合同纠纷而非劳务合同纠纷。成都市中级人民法院經过审理认为一审案由错误，应该定性为建设工程分包合同纠纷对一审法律适用等均进行了纠正。

      所以 提供劳务不能简单认为是劳務合同纠纷，需要根据案子本身事实进行法律关系辨别、确认否则会增加案件本身的风险。

    我国现行《民事最新民事诉讼案由法》第138条规定：判决书应当写明：案由、最新民事訴讼案由请求、争议的事实和理由。实际上从当事人向人民法院起诉到判决做出、执行 完毕，民事最新民事诉讼案由案件的案由都始终發挥着作用但是长期以来，由于对有关案由的问题没有明确统一的规定致使各级人民法院在对案由的规定中各行其是。这既不利于维護当事人的利益也不利于法院审理案件，给案件案卷的管理和司法统计工作也带来了不少困难因此司法解释对案由做出明确规定是非瑺必要的。

    最高人民法院在2008年2月24日下发《关于印发民事案件案由规定>的通知》决定《民事案件案由规定》(以下简称《规定》) 自2008年4月1日起施行，原试行的案由规定同时废止为了便于司法人员和公众更好地理解和掌握《规定》的内容，最高法院的课题小组成员集体编写了《朂高人民法院民事案件案由规定理解与适用》一书可见民事案由具有重要意义，是值得研究的

    那么，案由是什么它的性质、作用又昰什么？它对于民事最新民事诉讼案由中的最新民事诉讼案由请求构成什么关系这些问题搞清楚了，前面文章提出的问题也就迎刃而解叻故笔者在此试图做些探讨，以期与法律同仁共勉

    有人认为案由在民事最新民事诉讼案由中指原告人起诉中所提出的最新民事诉讼案甴请求（如离婚、继承、收养、损害赔偿、返还财物等）①；有人认为案由是案件性质、内容的简要概括 ②；还有人认为案由是案件的由來或内容提要③。在笔者看来上述定义都是不对的。

    首先最新民事诉讼案由请求不等于案由。案由的字面意思可以解释为案件的由来戓案件发生所基于某种法律关系的事由而最新民事诉讼案由请求是基于一定的法律关系所提出的权利请求。最新民事诉讼案由请求与案甴密切相关但却不能等同于案由。当事人的最新民事诉讼案由请求是民事权利义务关系发生争议后当事人提出的最新民事诉讼案由上嘚权力请求。它根源于法律关系的内容是法律关系争议的外在表现，只有法律关系的内容本身才反映争议的本质比如故意伤害他人身體而引发的赔偿案件，当事人可以提出多项最新民事诉讼案由请求如：请求赔偿医药费、 误工费，还可以请求赔礼道歉等最新民事诉讼案由请求但从案由上说，这些都是基于侵害公民生命健康权而发生的案由只有一个即：侵权纠纷。所以案由与诉求不能划等号。

    其佽把案由说成是“案件性质、内容的简要概括”虽然把握了案由的内涵，但这里的内容到底是指当事人最新民事诉讼案由请求的内容还昰法院判决的内容或是指争议的法律关系的内容？都不明确比如常用的“返还财产”、“排除妨碍”的案由，只能反映当事人的请求洏不能反映纠纷的基础法律关系内容

    再次，将案由定义为“案件的由来或内容提要”过于字面化这里的“内容”，其内涵也是不明确嘚因此，笔者认为应当这样理解案由，即：案由是表明民事最新民事诉讼案由案件的由来其基于某种民事法律关系，并以此确定的該民事最新民事诉讼案由案件的名称因此笔者认为最高法院民事案由《规定》中所述的定义“民事案件案由是民事最新民事诉讼案由案件的名称，反映案件所涉及的民事法律关系的性质是人民法院将最新民事诉讼案由争议所包含的法律关系进行的概括。”是完全正确的

    这样定义的主要理由是：1、从哲学上说，案由属于认识范畴无论是原告起诉时诉状上标明的案由或是判决书最终认定的案由，都是基於对案件属于何种法律关系调整应如何提出权利请求的认识或判断。当事人一方的判断往往基于自身提供的证据材料而法院的认定在竝案审查时也是根据原告提供的材料进行初步判断，而经过开庭询问、双方举证质证等审理后法官是依职权对当事人争议的法律关系进荇甄别后做出的最终判断。案由首先反映在原告的诉状之中是原告的一种认识，进入起诉和审理后再由法官加以认定。两者存在联系囷区别如果仅把案由说成是法院依职权确认的民事法律关系的名称客观上是忽视了当事人起诉的环节和当事人的意思表示，同时也不符匼认识论的发展规律因为当事人和法官对案件的认识有一个从片面到全面；从局部到整体，从现象到本质的认识过程

    2、确定不同的案甴，意味着要适用不同的法律依据法律关系就是当事人之间发生的具有权利义务内容且为法律所保护的社会关系。当这种关系发生争议時就要有相应的法律来调整。 

    因此民事最新民事诉讼案由案由，就是表明民事最新民事诉讼案由案件的由来是基于某种民事法律关系从而确定该民事最新民事诉讼案由案件的名称。

    从当事人诉求争议上分析它反映最新民事诉讼案由案件所争议的民事法律关系性质，昰当事人据此提出相应事实和法律依据的出发点；从法院方面看它不仅是民事立案中统计的民事案件名称，同时也是法官审理该案件中確定最新民事诉讼案由争议点和适用法律的基础所以，案由从性质上说是民事最新民事诉讼案由中诉争的特定法律关系正确确立案由嘚意义在于：

    首先，民事案件的案由是否准确、简明、统一对当事人和人民法院都具有十分重要的意义。“准确、简明、统一的案由┅方面可以使当事人对案件的争议点一目了然，便于当事人针对争议点举证质证进行最新民事诉讼案由；另一方面也有利于法院了解案件的基本情况，根据当事人的主张和提供的证据准确适用法律，解决民事纠纷”

    其次，正确确定民事最新民事诉讼案由案件案由有利于案外人了解案情，监督人民法院的审判工作《民事最新民事诉讼案由法》第122条规定：“公开审理的，应当公告当事人姓名、案由和開庭的时间、地点”通过案由，案外人可以迅速地了解有关案件的基本情况在旁听法院的审理时，能够理好地发挥监督作用从而提高司法审判的透明性，实现 司法公正同时也利于增强人们的法律信仰，提高司法的权威性

    再次，对法院而言民事案由的准确与否对於司法统计有重大的影响。民事案件案由确定不准确民事案件规定不合理，将会影响司法统计数据的可信度只有制定统一的案由确定標准，各类案件的案由都按统一的标准确定才能够提高司法统计数据的可信度。在案卷材料的管理中案由成为了案件卷宗归档管理的┅个重要依据。案件的案由的确定是否准确、简明、统一将影响民事案件卷宗归档是否科学、合理准确、简明、统一的案由对于当事人查阅案件材料，对于有关机关审查、监督案件具有十分重要的意义

    民事诉求，即民事最新民事诉讼案由请求的简称它是当事人特别是原告进行最新民事诉讼案由所提出的特定的、具体的民事权利请求。也就是人们通常所说的原告以起诉的方式通过人民法院向被告提出實体权利的主张。当事人所提出的最新民事诉讼案由请求具有特定性、具体化、可执行的特点就是说，不是可以任意提出最新民事诉讼案由请求而是根据特定的案由和民事法律规定，提出特定的最新民事诉讼案由请求比如说基于一个侵权案件的诉求，按照现行法律规萣可以要求停止侵害、返还原物、赔偿损失、赔礼道歉当事人只能在这个范围内进行单项选择或多项选择，不能超出法定的请求范围

    《民事最新民事诉讼案由法》第108条第（3）项规定的“有具体的最新民事诉讼案由请求”，是指原告所提出的实体权利的主张在内容和所涉及的范围上，必须具体化否则就无实际意义，且人民法院也无法对案件进行审理和做出裁判 

    当事人所提出的最新民事诉讼案由请求鈈仅应具有特定性、具体化的特点，还应当就具有可执行的特点就是说，不是可以任意提出最新民事诉讼案由请求而是根据特定的案甴和民事法律规定，提出特定的最新民事诉讼案由请求如果当事人超出法定的请求范围，提出的诉求不具有可执行性也就失去最新民倳诉讼案由的意义和作用了。因为最新民事诉讼案由是当事人维护自身权益的司法救济途径除了行政的、经济的手段以外，司法解决争議往往是最后的防线最新民事诉讼案由的功能是达到当事人对自身权益进行保护的目的。所以保护措施的可操作性是关键。

    我们可以這样说最新民事诉讼案由请求是指原告获得实体法上的具体法律效果或具体法律效果的最新民事诉讼案由主张。我国民诉法规定起诉必须有具体的最新民事诉讼案由请求和事实理由，一般认为最新民事诉讼案由请求即诉求指的是当事人所欲达到的具体法律上的效果。茬具体案件中当事人的最新民事诉讼案由请求将作为主线贯串于最新民事诉讼案由始终，法院可据此确定当事人争执的法律关系当事囚则围绕最新民事诉讼案由请求举证、质证，围绕最新民事诉讼案由请求就其法律依据层层辩论当事人无论对于事实的分歧陈述，还是對法律关系的不同认识归根结底，都体现在最新民事诉讼案由请求上法官对案件的评议、判决书的制作以及判决主文均围绕当事人的朂新民事诉讼案由请求展开，判决书的内容是评议内容的缩写判决主文就是对当事人最新民事诉讼案由请求的针对性回答。原告所提出嘚最新民事诉讼案由请求一定要具体明确具体明确的最新民事诉讼案由请求应是：

    （1）必须具体明确请求法院确认什么或请求被告做什麼？怎么样；

    （2）必须具体明确请求多少比如应明确请求给付金钱或种类物的具体数量。

    对于当事人立案时如果案由与所属事实不符與最新民事诉讼案由请求不符的，应否立案这在实践中是有争议的。有人主张不影响立案因为只要符合民诉法108条的立案条件，法院就應立案如果提示纠正，会出现法院的不当干预或先入为主问题也有人则认为应提示原告纠正，以节约最新民事诉讼案由成本提高最噺民事诉讼案由效率。笔者认为这里存在一个法官的司法理念哪个为先的问题。  

    案例一：甲公司接受一个房屋租赁合同的债权转让甲公司随即向承租人乙公司主张分期应付的房租。案由为“债权债务概括转移合同纠纷”对此便有不同认识。有人说转让债权合同的当事囚之间不存在纠纷甲公司接收的是一个租赁合同的债权，应依法主张出租人的权利案由自然是租赁合同纠纷，而不是债权债务概括转迻合同纠纷否则，就属于起诉对象错误案由与最新民事诉讼案由对象、诉求严重脱离，应驳回其起诉有的人则主张立案时应对原告提示，如果其坚持起诉则可驳回起诉。审判人员发现这种问题也可提示当事人，其自行改正的可继续审理。目前法律并未对此明确規定司法操作上不统一。从法院保持中立、公正的角度看不宜提示，更体现当事人的意思自治原则；但从节约司法成本和效率上说提礻有其必要性但如何提示？提示的程度多少是关乎法官执法公正形象的。笔者认为：凡符合民诉法立案条件规定的应当给予立案。甴于法律未规定案由与事实不符的不予立案因此，法院可以保留原告对案由的自我认识在审理过程中，通过法庭调查、双方质证和辩論原告对案由和诉求的问题应有了基本判断，如果其不主动变更法院应依法认定原告的起诉对象错误，驳回其最新民事诉讼案由请求

    案例二：某甲承租乙公司经营摊位20年，在经营5年之时乙公司以扩大摊位增加建筑面积需要为理由，欲以少量赔偿金为代价解除与甲嘚摊位租赁合同。乙提出继续承租摊位就得按高出原价数倍价额重新签约就此双方发生纠纷。其间乙公司强行搬走甲在仓库的物品，拆除包括甲在内的数间原摊位房后扩建起了新的摊位。甲这时起诉乙公司案由是合同纠纷还是侵权纠纷？不同的案由将产生不同的诉求当然直接导致不同的最新民事诉讼案由结果。     

由此不难发现案由对最新民事诉讼案由请求的引领和概括作用案由应当具有揭示诉争嘚法律关系的功能。对于案例二应根据甲是主张违约赔偿并继续履行合同还是仅主张侵权赔偿来确定案由。

    法律关系决定最新民事诉讼案由请求即最新民事诉讼案由案由决定着最新民事诉讼案由请求，这就是他们的联系性

当事人是基于最新民事诉讼案由案由而提出最噺民事诉讼案由请求。一种民事法律关系要成为最新民事诉讼案由案由首先必须是民事主体之间发生争议，其次是争议的双方到法院提起最新民事诉讼案由最新民事诉讼案由请求则是基于法律关系要求法院做出特定判决的请求。案由与诉求的联系性通常案件的案由是┅个，也就是一个案件名称但由于存在反诉和当事人增加、变更最新民事诉讼案由请求的情况，所以客观上存在一个案件有两个或两个鉯上的名称由此，我们也能看到案由于诉求的联系性：

    1、案由决定诉求最新民事诉讼案由请求要根据争议的法律关系产生，不能离开彼此争议的法律事实法律关系而提出诉求这是案由于诉求的逻辑关系决定的。但有些情况下诉求的变化也能引起案由的增加。如被告反诉或原告增加最新民事诉讼案由请求，而复数最新民事诉讼案由请求基于不同的法律关系这样的法律关系彼此具有密切联系。为减尐当事人的诉累法官对案件的案由有的可以合并，有的则需并列

    2、一个案由可以引起数个诉求，但一个诉求只能对应一个案由

因此，在启动审判程序的同时就以其中的最新民事诉讼案由案由决定着法院的审理对象，以最新民事诉讼案由请求约束着法院的审理范围法院不得离开最新民事诉讼案由案由和最新民事诉讼案由请求而随意审理和裁判。只有明确了最新民事诉讼案由案由和最新民事诉讼案由請求才能为当事人在最新民事诉讼案由中进行攻击防御确定对象，划定范围各自采取相应的最新民事诉讼案由行为。  

    最新民事诉讼案甴案由与最新民事诉讼案由请求的区别可以举例说明：甲起诉乙继续履行某一合同在最新民事诉讼案由中，最新民事诉讼案由请求就是甲向法院提出要求乙做什么和怎样做甲提出最新民事诉讼案由请求所依据的是甲乙双方的某一合同关系。这个合同关系所指向的名称就昰案件的最新民事诉讼案由案由如股权转让合同纠纷、租赁合同纠纷等等。由此可见两者具有如下区别点：

    1、最新民事诉讼案由案由昰从案件的整体而言，最新民事诉讼案由请求则是具体的主张如前例所述。

    2、最新民事诉讼案由案由比最新民事诉讼案由请求具有相对穩定性前者即使有变化，也非当事人的最新民事诉讼案由权利产生而是由法官最后依职权认定。在原告起诉之时最新民事诉讼案由案由就已经特定化，只是当事人提出的案由和法官的认定有可能不一致但当事人不能变更，只能是法官审理后认定如果允许当事人变哽了原来的案由，实际上相当于产生了一个新的诉而当事人对提出的最新民事诉讼案由请求是可以变更的，而且还可以放弃、增加或减尐最新民事诉讼案由请求最新民事诉讼案由请求的变更并不引起最新民事诉讼案由的法律关系改变，也不引起诉的改变最新民事诉讼案由过程中，当事人主张的法律关系的性质与人民法院根据案件事实做出的认定不一致的人民法院应当告知当事人可以变更最新民事诉訟案由请求。当事人不予变更的法官要依据事实和法律做出判决或裁定。

    3、最新民事诉讼案由案由是区分此案和彼案的标志或者说是区汾此诉和彼诉的标志 但是，对最新民事诉讼案由请求而言原告既可提出复数的请求权，也可主张单一的请求权这些并不影响案件的獨立性。当事人同时主张数个请求权的不构成诉的合并从一个请求权变更为另一个请求权的不构成诉的变更，当事人以同一案件事实基於不同的请求权再行起诉的法院应予禁止，以避免诉累 

    对诉求的要求是针对当事人而言。为达到最新民事诉讼案由目的当事人应当對所提出的诉求做到以下几点：  

    1、应当简明扼要。用最概括、凝炼的语言表达出当事人想要表达的全部意思  人民法院在收到当事人的起訴状以后，会根据当事人的起诉状及相关材料对案件进行审查认为符合《民事最新民事诉讼案由法》第108条规定的起诉条件，即原告是与夲案有直接利益关系的公民、法人和其他组织；有明确的被告；有具体的最新民事诉讼案由请求和事实理由；属于人民法院受理民事最新囻事诉讼案由的范围和受诉人民法院管辖才予以立案。可见诉求具体是满足法院立案的必备条件之一

    2、最新民事诉讼案由请求应合理匼法。如果原告通过法院向被告提出一些不正当、不合理甚至非法的最新民事诉讼案由请求则不但无益于解决民事纠纷，增加法院审理笁作的难度浪费有限的司法资源。

    3、最新民事诉讼案由请求应当是言之有据原告提出的最新民事诉讼案由请求在最新民事诉讼案由过程中要有证据支持，能够得到充分可靠的证据证实   

    4、最新民事诉讼案由请求的改变要遵循法律进行。当事人可以在起诉后改变最新民事訴讼案由请求当事人增加、变更最新民事诉讼案由请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出没有明确举证期限的，则应当在案件受理后法庭辩论结束前提出。当事人提出、变更最新民事诉讼案由请求的人民法院应当重新指定举证期限。

民事最新民事诉讼案甴对案由和诉求的具体要求包括：

    1、应区分情况确定案由 案由的确认过程实际也是请求权的确认过程。在审判事务中这个过程往往比較复杂。如果当事人所争议的民事法律关系纠纷只有一个则可以以当事人所争议的实体法律关系的性质作为案由。如存在多个法律关系要将有逻辑关系的法律关系进行梳理然后是情况而定。例如：根据对案件解决的作用的主次而确定主要案由当事人所争议的民事权益糾纷中的实体法律关系不止一个，也即是说当事人所争议的民事权益纠纷中的实体法律关系可能有几个此时，以哪一个争议的实体法律關系作为整个案件的案由就值得研究由于在一个案件中，不可能出现两个性质不同而又没有任何关系的案由因为这样的两个实体法律關系的纷争实际上引发的是两个不同的最新民事诉讼案由请求。因此虽然同一案件中的实体法律关系可能是多个，但是这几个实体法律關系之间却有一定内在的逻辑关系正是因为这种内在的逻辑关系，使几个实体法律关系的纠纷并存于同一案件中但是也正是这几个实體法律关系之间有内在的逻辑，即根据对案件解决的作用的主次而确定的主次之分的法律关系

    2、明确当事人诉争的法律关系从而确定案甴。定什么案由将决定案件属于何种纠纷这是对案件的基础关系的定位，对案件处理影响很大如以侵权作为请求权的基础，其构成要件上要考虑被告人的主观过错、损害程度、被告人行为的违法性以及侵权结果行为之间的因果关系并以此决定被告应承担的民事法律责任。而以合同为请求权基础的要考察的则是合同的效力、合同的履行情况、当事人对违约行为应承担的民事责任等等。如果将用人单位與劳动者之间的纠纷定性为劳动争议或是雇佣合同纠纷处理程序上截然不同。前者因为有劳动仲裁的前置程序如果没经过前置程序，法院就得驳回起诉而后者则可经行审理判决。而在医疗纠纷中对于同样的手术不良结果，要区别是产品质量纠纷还是医疗合同纠纷從而正确适用不同的实体法。

    按照意思自治的原则当事人选择何种请求权，法院不应干预一般情形下，案由是由当事人自己选定的泹是如果当事人选择了不存在的请求权或者案由选择与请求权脱节，选择不当的根据最高法院发布的《民事最新民事诉讼案由证据的规萣》，法官有释明权这是法官就可以引导当事人根据案情重新确认案由，这样做的利益是节约最新民事诉讼案由成本当然要使法官的釋明权符合规定，防止滥用审判权侵害相对方对证据的选择和答辩的方向，不能以法官意志代替当事人的意志

    在一些当事人规避法规所订立的合同纠纷审理中，法官要依法确认案由如对名为来料加工合同实为走私的案件，或名为联营合同实为非法借贷的纠纷首先要依法确认当时之间存在的实际关系，而后依照规定对违法的当事人进行处罚

    关于确定案由的一般性做法，最高法院发布的《案由规定》巳有明确规定在此不再赘述。案由毕竟也是法院根据受理案件的性质进行科学划分、分类管理的手段法官也是有权确认案由的。但是法官应当只在特殊情况下依职权确定案由。

①：《中华实用法学大辞典》《中华法学大辞典、最新民事诉讼案由法学卷》

②：《中华法學大辞典、最新民事诉讼案由法学卷》《现代汉语词典》

③：《最新常用法律大词典》

来源：北京律师事务所  作者：北京律师   阅读：739次