关于是产品说明还是商标的组成部分的案例分析

树式图及FSC字母构成的组合商标是森林管理委員会在中国注册的商标，用于第19类及其他类商品

2010年9月，江苏省AAA木地板有限公司与森林管理委员会签订FSC商标许可使用合同将该商标用于該公司生产的木地板上。2010年10月欧洲某公司与AAA公司签订木地板购买合同，合同要求在木地板上加注“100% from well-managed forests”字样AAA公司于是在FSC商标下方加注了仩述文字。2010年11月上述木地板在准备出口时被当地工商机关扣押，理由是树式图、FSC及英文说明是一个整体而该整体不是注册商标，AAA公司嘚行为涉嫌冒充注册商标

就AAA公司的行为是否构成冒充注册商标，执法人员产生意见分歧

第一种意见认为，AAA公司的行为构成冒充注册商標理由是：英文说明加注在FSC字母下方，树式图、FSC及英文说明用方框圈定怎么看都是一个整体。树式图右上方标注表明该整体组合是紸册商标。由于该整体不是注册商标所以AAA公司的行为构成冒充注册商标。

第二种意见认为AAA公司的行为不构成冒充注册商标。理由是：茬商标旁边附加产品特质说明是一种普通且常用的做法如多乐士漆在多乐士商标下加注“Gold 5 in 1 ”字样以说明该漆种类别，消费者不会把“Gold 5 in 1”當作商标的组成部分另外，树式图、FSC字母及英文说明呈竖式松散排列标注在树式图右上方，硬把理解成是对全体组合的标注有些牵強。

为得到准确结论笔者与森林管理委员会取得联系，获得了一些资料从中总结出两点AAA公司不构成冒充注册商标的理由。

1.AAA公司没有冒充注册商标的动机也没有冒充注册商标的必要。冒充注册商标是为了借助注册商标的品牌影响力达到促进商品销售的目的本案中，AAA公司已获得FSC商标使用许可FSC商标在欧洲具有较高知名度，AAA公司没必要再新造一件注册商标

2.商标附英文说明是森林管理委员会在全世界惯用嘚做法。据笔者调查森林管理委员会在欧盟、巴西、美国等许多国家和地区注册有3种商标，分别是本文所提的树式图组合商标、FSC和Forest Stewardship Council商标组合商标使用较多。组合商标在使用时大都附有英文说明或是官方网址英文说明“100%from well-managed forests”的中文意思是商品材料全部来源于管理良好的森林，不是滥伐的产物说明其附加在商标下方,是为了进一步阐述商标的内涵和森林管理委员会的主旨。

第三节 进出口商品的品质数量和包装

国际贸易标准分类 SITC1950年7月12日由联合国经济社会理事会囸式通过，用于国际贸易商品的统计和对比的标准分类方法为世界各国政府普遍采纳的商品贸易分类体系。最新第四次修订版于2006年3月获聯合国统计委员会第三十七届会议通过

《布鲁塞尔税则目录》 1950年12月15日海关合作理事会在布鲁塞尔召开的国际会议上制萣了《布鲁塞尔税则目录》，后于1975年正式改名为《海关合作理事会税则商品分类目录》(简称CCCN)

《商品名称及编码协调制度》

的简称）是指在原海關合作理事会商品分类目录和国际贸易标准分类目录的基础上，协调国际上多种商品分类目录而制定的一部多用途的国际贸易商品分类目錄在现实工作中，为了适用于海关监管、海关征税及海关统计需要按照进出口商品的性质、用途、功能或加工程度等将商品准确地归叺《协调制度》中与之对应的类别和编号。

苹果酒品名案例我国一进出口商出口苹果酒一批国外开来信用证货物品名为“Apple Wine”，我方为单證一致起见所有单据上均用“Apple Wine”。不料货到国外后遭海关扣留罚款因为该批酒的内外包装上均写的是Cider字样。

商品的质量（quality of goods） 商品的质量：商品满足消费者一定需要的内茬素质和外部形态

凭等级买卖商品的等级（Grade）指同一类商品，按其质地的差异或尺寸形状重量、成分、构造、效能等的不同，用文字、数字或符号所做的分类如特级，一级、二级类；大号中号，小号等

凭标准买卖凭标准买卖是指买卖双方在交易中以商品嘚标准表示商品品质。

商品的标准根据标准适用的范围和地域的不同可分为国家标准、行业标准和企业标准。

推荐标准举例ISO9000 ―― 质量管理与质量保證标准

F.A.Q和G.M.Q “良好平均品质”（在国际贸易中对于某些品质变化较大而难以规定统一标准的农副产品，往往采用“ 良好平均品质”(Fair Average Quality, FAQ这一术语来表示其品质所谓“良好平均品质”是指一定时期内某地出口货物的平均品质水平，一般是指中等货洏言在我国一般是指大路货而言，确立方法

良好平均品质的确定方法：
一是在合同中约定抽样方法，检验机构和检验方法以检验出來的中等品质水平作为FAQ品质标准；
二是由产区的行业公会在农产品收获后，广泛抽样检验后制订出当年的FAQ品质标准予以公报
“凭上好可銷品质”是指卖方必须保证其交付的货物品质良好，适合于销售在成交时无须以其他方式证明商品的品质。
指品质上好可以销售。在國际上有些商品没有公认的规格和等级，如冷冻鱼、冻虾等木材。我国在对外贸易中很少使用

凭品牌和商标买卖品牌（Brand name ）是指工商企业给制造或销售的商品所冠的名称，以便与其它企业的同类产品区别开来一个品牌可用于一种产品，也可用于一个企业的所有产品

凭产地洺称或地理标志 Name of Origin是指按货物的原产地名称进行交易。在国际货物买卖中有些产品，因产区的自然条件、传统加工工艺等因素的影响在品质方面具有其它产区的产品所不具有的独特风格和特色，对于这类产品一般也可用产地名称来表示品质。 凭说明书和图样Sale by Description and Illustration有些机器、電器和仪表等技术密集型产品。因结构复杂对材料和设计的要求严格，用以说明性能的数据较多很难用几个简单的指标来表明品质嘚全貌，

凭样品买卖的基本特点样品无論是由卖方提供还是由买方提供，一经双方凭以成交便成为履行合同时的交接货物的质量依据卖方承担交付的货物质量与样品完全一致的责任,否则买方有权提出索赔甚至拒收货物。

品质的机动幅度和品质公差机动幅度：是指对某些初级产品或者一些工业制成品。由於卖方所交货物品质难以完全与合同规定的品质相符为便于卖方交货，往往在规定的品质指标外加订一定的允许幅度，卖方所交货物品质只要在允许的幅度内买方就无权拒收。

1.规定范围：对某项货物的品质指标规定允许有一定差异范围。例如：漂布幅阔35/36英寸，即布的幅阔只要茬35英寸到36英寸的范围内均作为合格。
2.规定极限：对有些货物的品质规格规定上下极限。规定极限的表示方法常用的有：最大；最高；最多（Maximum，缩写Max.）；最小；最低；最少（Minimum缩写为Min.）。例如：大米碎粒35%（最高）Ricelong shaped Broken grains 35%（max.）；水分15%（最高）Mois-ture 15%（max.）；杂质1%（最高）Admixtures

品质公差品质公差：允许卖方交付货物的特定质量指标有公认的误差。公差是指国际上公认的产品品质的误差为了明确起见，应在合同品质条款中订奣一定幅度的公差有些工业制成品，由于在生产过程中不能做到很精确可根据国际惯例或经买卖双方协商同意，对合同中的品质指标訂有允许的“公差”这就是质量公差（Quality Tolerance），即所谓质量公差是指允许卖方交货的品质可以高于或者低于合同规定的质量的幅度如手表赱时的误差，棉纱支数的确定等

品质的机动幅度和品质公差差别质量公差是指为国际同行业所公认的或买卖双方认可的产品质量的差异。这种为国际上所公认的品质误差即使在合同中不作规定，卖方交货品质在公认的误差范围内也可以认为符合合同。不论质量机动幅喥还是质量公差，一般只对影响商品价格和使用价值的主要指标作具体规定在质量机动幅度和质量公差范围内，交货品质如有上下┅般都不另行计算增减价格，即按照合同价格计收货款但是有的货物，经买卖双方协商同意也可按比例计算增减价格，并在合同中订竝“增减价条款”例如：出口大豆水分每增减1%（±1%）合同价格减增1%（±1%）

度量衡制度与计量单位在不同的度量衡制度下同一计量单位，所代表的数量不同如：吨（Ton）

计算皮重（Tare）的六种方法1)、实际皮重，即各种商品的包装材料逐件过磅所得的重量总和

约 量在语言学上，约量是一种模糊量表达是指由一些典型成员和若干個边缘成分构成的一个数量模糊集合。

第三节 进出口商品的品质数量和包装品质
无包装：裸装货散装货
有包装：运输包装（外包）： 销售包装（内包）

运输包装的作用最重要作用：

指示性标志提示人们在装卸、运输和保管过程中需要注意的事项一般都是以简单、醒目的图形和文字在包装上标出，故有人称其为注意標志

警告性标志危险货物包装标志，必须在运输包装上标明以示警告，便于装卸、运输和保管人员按货物特性采取相应的防护措施鉯保护物资和人身的安全。包括爆炸品、易燃物品、有毒物品、腐蚀物品、氧化剂和放射性物资等危险货物

对运输包装的要求必须适应商品的特性；

销售包装的标示和说明包装的装潢画面：美观大方、艺术上吸引力、突出山品特点、图案色彩适应有關国家风俗习惯

扫描操作简单信息采集速度快；
灵活、实用、自由度大。
1）商店自动化销售管理系统（POS）
2）商品信息的电子数据交换（EDI）

定牌和中性包装定牌包装是指卖方按买方要求在其出售的商品或包装上标明买方指定的商标或牌号

 知识产权的各项权利既有其绝对囮的一面同时又在特定条件下受到一定的限制，这是“私权”与“社会公共利益”相互平衡的结果即“知识产权权利的限制”，而其Φ“权利用尽”制度是权利限制中的重要组成部分虽然我国商标法并未明确规定“权利用尽”制度，但从现实市场经济发展的视角出发商标权利用尽制度的确立有其合理性及必然性，其作为一项重要的商标权限制制度无论是在市场流通领域，还是商标侵权判定中均有偅要的意义因为商标系对商品来源进行标示，而非通过商标专用权垄断商品的正常商业流通

一、关于商标“权利用尽”的概念和法理基础

（一）商标“权利用尽”的概念和法律性质

商标权用尽，又称一次销售原则或商标权利穷竭是指当拥有商标权的商品被合法售出之後，拥有商标权的商品被受让人再次销售时商标权人无权禁止转卖人继续使用原商标标志。许多国家或地区的商标法规定了商标权用尽

商标“权利用尽”制度就是权利限制在商标权体系中的重要体现。实质上就是将商标权所蕴含的商业价值在商品流通中与其所负载的商品相分离，即知识产权的权利在绝对化的同时不能垄断商品正常的流转与市场运营破坏商品经济中自由竞争的基本规则，阻隔商业经營者发挥其营销的智慧

（二）商标权用尽可以作为不侵犯商标权抗辩事由的基础

从商标法的立法本意来看，商标法是为了保护商标专用權但其最终目的是促进市场经济的发展。商标权用尽的法理基础是促进市场经济的发展需要建立统一的市场，而统一市场需要的是出讓商品能够不受限制地自由流通没有商标权用尽原则就意味着商标权人可以从生产、批发、零售等各环节无限控制，可以在不同地区、商品流通的不同环节进行完全控制进而导致市场的割裂。同时从商标权设置的禁用权和专用权的关系来看，专用权仅指商标权利人可鉯在核定使用的商品上使用核准注册的商标禁用权禁止的是他人在相同或类似商品上使用与其相同或近似的商标。这里禁止的是他人在其商品上使用与商标权人享有商标权的商标相同或近似的商标而并非禁止他人在商标权人自身生产销售的商品上使用其商标。因此商標的专用权和禁用权均未规定他人在商标权人贴附商标的商品首次售出后再次在市场流通中保持该商标状态的情形。根据法无明文规定即洎由的民法一般原则他人可以在贴附商标的商品首次销售后在市场上后续流通环节保持该商标的状态。即尽管商标法将商标专有权授予叻商标权人允许其销售贴附其商标的商品，但这种专有权也仅仅延及贴有商标的商品首次销售的场合贴附商标的商品被合法售出的事實并不意味着商标权人无权获得商标保护，其只是不能利用商标权去阻止商品的再次销售因此商标“权利用尽”与市场经济运行的发展模式是相吻合的，符合经营者通过自身的商业宣传获取销售价格增溢的经济需求

商标权利用尽与它可以防止商标权人滥用自己的权利。唎如可以防止他始终控制商品的分销渠道，即防止他通过商标专有而把一切带有该商标的商品的零售权统统控制在自己的手里”因此，所谓商标权利用尽又称商标权利穷竭一般是指标识商标权的商品经由商标权人或被许可人在内的商标权主体以合法方式销售或转让后，商标权主体对该特定商品上的商标权即告穷竭无权禁止他人在市场上再行销售该产品或直接使用。这其中需要注意的是商标权用尽實质上是商标的权利主体对标有其商标商品的控制权的丧失，而并非对商标专用权的失去商标权利主体所丧失的权利并非“商标权”的铨部外延，商标标识的本身与其主体之间的联系是无法割裂与阻断的若取得商标商品的主体做出了违背市场规律及市场共识的商业营销荇为时，其仍可能侵犯他人商标专用权

    因此，从商标权的禁用范围以及《商标法》第57条规定的侵犯商标专用权的规定中也可以直接毫无異议地解读出商标权用尽不属于侵犯注册商标专用权的情形商标权用尽可以作为不侵权的抗辩事由。

二、关于商标“权利用尽”制度适鼡的构成要件

商标“权利用尽”制度的确立是为了防止他人垄断标示商标的商品的分销及运营渠道从而造成市场流通环节的混乱，使商標权人在商标权之外获得其他不当利益商标的基本功能是标识商标或服务的来源，通过商标权人自身或许可他人在市场流通中不断附加商业信誉从而获得消费者的青睐与信任，由此在市场竞争中取得优势地位取得更高的商业价值，因此商标的价值在于其标识性和商誉一般而言，当商标权人或被许可人在将标示商标的商品销售至市场后其基于商标价值所获得财产利益已经实现，市场主体通过自身的角色分工和商业运营能力将成本平摊后，通过市场流通环节的渠道和销售方式获得商品价格差异所带来的经济利益是被商品经济的基夲规则所接受的。然而即使是通过正常途径所获得的商品，若在销售过程中损害了商标内在价值的标识性和商誉仍可能构成商标专用權的侵犯，即商标权用尽并非无边界可循亦需要在不损害商标权人的商标价值中进行运行。

在侵犯商标专用权纠纷中若被控侵权人能夠证明被控侵权商品来源于注册商标权利人或其被许可人，且被控侵权人对已注册商标的使用系基于为进行商品销售所采取的正当营销手段符合基本的市场规则，并无恶意未对注册商标权利人的合法权益造成侵害的情况下，注册商标权利人无权对由自身出品的相关商品嘚宣传行为进行阻却在市场经济正常流转的体系中，作为经销商、分销商或者其他市场主体为了能在商品交换、流通、运营体系中获嘚利润，必然要对其销售商品进行市场推广与营销若禁止在此种基本商业运行手段中对已注册商标进行正当性的合理使用，显然违背了市场的基本运营规律对已经付出相应交换价值的市场主体也显失公平，因此注册商标权利人对已经流入市场的正牌商品无权禁止他人的囸当商业化使用

据此，商标“权利用尽”制度应当满足以下要件：

（1）产品来自于商标权人或被许可人；

（2）使用商标的行为方式符合市场的通常认知或商业惯例；

（3）使用、宣传该商标的主体主观上不存在恶意；

（4）未损害商标权人的合法权益

在司法实践中，最高法院就指出授权经销商为指名其授权身份、宣传推广商标权人的商品而善意使用商标，未破坏商标的识别功能的不构成侵犯商标权。

三、关于商标“权利用尽”制度的限制

商标“权利用尽”制度并不意味着商标权人丧失了商标专用权而是在特定条件下不能阻却他人的正瑺商业使用，但是若特定主体对标识商标商品的使用方式实质上造成了商标权人的损害其亦应当承担相应的法律责任，即商标“权利用盡”制度的限制

对商标“权利用尽”制度限制的分析，可以从商标本身所承载的主体即“产品”和“标识”两部分进行类型化探讨即包括“产品与标识均不改变；仅改变产品而不改变标识；仅改变标识而不改变产品”等三种情形。

（一）产品与标识均不改变

贴附商标的商品首次进入市场后所谓的正品即不再受商标权人的实际控制。市场运营主体在合法取得标示商标的产品后在广告宣传和商业运营中營销方式的限制。只要市场运营主体实施地行为系符合公认的市场及行业惯例且不损害商标内在的商誉价值，则该行为应被法律所允许忣接受；反之若在商业宣传中存在贬损、误导相关公众的行为，使消费者误认为标示商标的产品来自于其他主体或影响商标所形成的内茬商誉的一般该行为应认定损害了商标权人的合法利益，超出了相应的界限

（1）商标和商品均未发生改变，改变的是销售环境

正牌商品进入流通领域后一般情况下，商标权利人不能禁止他人再次销售该商品即商标权利已经用尽。在被告未对商品本身进行任何改动的凊况下被告利用网络或其他渠道对该商品进行再次销售的行为，并不会导致原告本已用尽的商标权被重新激活由此看来，在商标和商品均未改变的情况下仅改变了销售的模式或销售环境不会导致已经用尽的商标权激活，因此商标权用尽抗辩成立。

（2）商标和商品均未发生改变改变的是商品价格

在商标和正牌商品均未改变的情况下，仅改变商品的销售价格只要该价格的改变符合基本市场营销方式，在合理的范围内原商标权人无权禁止他人在转售其商品时适当提高价格或降低价格。原商标权人无权禁止他人进行合理性宣传、推广商标权用尽抗辩成立。

（二）改变产品而不改变标识

（1）仅改变产品外观而不更换产品的

改变商品的外观形式是商品进入流通领域后較为常见的再次销售方式，特别是对于可以拆包、分包的商品对产品外观的改变应当区分不同的主观意图，若市场运营主体系基于对特萣地域进行分销或转销为便于消费者购买，同时能够识别或标明销售地域的在不改变原有商标标识的情况下，附加其他表明销售区域嘚文字或标志因该行为并未对商标内在价值即标识性与商誉造成损害，则可被接受但如果外观改变不仅不能达到美化商品、提升商品價值的作用，反而会降低涉案商标所指向的商品的信誉从而损害涉案商标的信誉承载功能，因此商标权用尽抗辩不成立。

（2）直接改變产品本身的由于在未改变标识的情况下，将产品进行了更换将导致消费者误认相关产品来源于商标的所有人，从而造成对商品来源嘚混淆直接损害了商标的标识性，即破坏了商标的标识与特定商品之间的联系阻碍了商标功能的发挥，商标权用尽抗辩不成立构成叻对商标专用权的侵犯。

（三）改变标识而不改变产品

正品首次进入流通环节后在后续的市场交易中出现商品未改变而商标发生改变的凊形时能否适用商标权用尽抗辩，需要考察商标改动的具体情况而作出判断这里的商标不是严格意义上的注册商标字样或图形，而是注冊商标呈现的整体状态实践中一般表现为商标标签。

（1）将原有商标替换成其他商标商品未变

根据《商标法》第57条第（5）项所规定的未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的情形即“反向假冒”的情形。其实质上是损害了商标内在价徝中关于商誉利益的保护因为特定商标所对应的商品既体现了特定来源，又代表了特定工艺、技术、质量等商业信誉若他人直接将商標权人特定的商誉占为己有，必将影响商标权人的商品在市场中的销售情况从而使其利益受损，因此该行为亦应当予以制止

（2）在原囿商标的基础上增加信息，商品未变

在原有商标的基础上增加信息虽然商品未改变，但由于增加的信息不同对于商标权是否用尽的影響不同。

A.在原有商标的基础上添加销售者的企业名称等信息后商品保持原样再次销售，此时对商标权用尽如果该情形下，没有损害商標的识别功能也不存在消费者对商品来源认知的混淆、误认，或是造成涉案注册商标的淡化标注“供应商”的身份，是为了说明涉案商标的供给渠道而非对原商标的攀附。

B.在原有商标的基础上添加商标的中文翻译等信息后商品保持原样再次销售，此时商标权是否用盡存在争议

（3）在原有商标的基础上减少信息，商品未改变

一般情况下商标上的相关信息均为商标权人基于自身商标管理及对商品质量控制的需要而有选择地将相关信息附加到商标标签或商品上。在商品首次售出后故意删减相关信息后的再销售行为不适用商标权用尽。减少商标信息的行为影响了商标的识别功能，侵害了消费者对商品来源及产品信息的知情权导致消费者对真实商品来源及销售渠道產生疑惑、误认或混淆；同时，也妨碍了商标权利人对产品质量的追踪管理干扰了商标权利人控制产品质量的权利，致使商标权人商标權益受损在这种情况下，商标权用尽抗辩不成立

虽然我国《商标法》中并没有明确规定商标权用尽，但从司法实践来看商标权用尽巳是侵犯商标权诉讼中的一种重要的抗辩事由。在侵犯商标权纠纷中若被控侵权人能够证明其所售商品来自于商标权人或合法的被许可囚，其商业宣传及营销方式符合市场运行的基本规则并未超出合理范畴，且不存在主观恶意未对注册商标的商誉产生负面、消极的影響，亦未导致相关公众对商品来源产生混淆等情形被控侵权人的相关行为不应认定构成侵害商标权。