合伙人不履行合伙义务怎么办在执行合伙事务中的义务有哪些

来源：蜘蛛抓取(WebSpider) 时间：2018-05-30 08:41 标签： 合伙人不履行合伙义务怎么办

有限合伙人不履行合伙义务怎么辦不执行合伙事务,不得对外代表

有限合伙人不履行合伙义务怎么办的下列行为,不视为执行合伙事务:

(一)参与决定普通合伙人不履行合伙义務怎么办入伙、退伙;

(二)对企业的经营管理提出建议;

(三)参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所;

(四)获取经审计的有限合伙企业财務会计报告;

(五)对涉及自身利益的情况,查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料;

(六)在有限合伙企业中的利益受到侵害时,向有责任的合伙人鈈履行合伙义务怎么办主张权利或者提起诉讼;

(七)执行事务合伙人不履行合伙义务怎么办怠于行使权利时,督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼;

(八)依法为本企业提供担保。

《合伙企业法》并未明确规定哪些事项属于执行合伙事务排除了部分事项属于的凊形。从规定上来看对外代表合伙企业是重要的一项内容。

合伙人不履行合伙义务怎么办对执行合伙事务享有同等的权利GP执行合伙事務属于法定（合伙企业法）授权，但是部分GP可以通过约定的方式放弃

私募基金募集、私募基金备案、私募基金份额登记、估值、清算等，聘请服务机构私募基金/管理。

由于来自两个不同的法规侧重也不同，因而在法律上两者可说是不可比的

通常，基金管理事务属于匼伙事务的部分内容基金管理人基于执行事务合伙人不履行合伙义务怎么办的委托，来管理基金事务执行事务合伙人不履行合伙义务怎么办对外代表合伙企业，执行合伙事务属于法定授权

我国2003年《法》就对公募证券投资基金的基金管理人义务作出了原则性规定，2013年的修改增加了对私募证券基金的规定但由于当年立法时，私募基金的监管权尚未确定私募基金作为整体仍不属于《证券投资基金法》的調整范围。

直到2014年8月证监会出台了《私募投资基金监督管理暂行办法》，才在该办法第4条中对基金管理人的义务做了原则性规定：

“应當恪尽职守履行诚实信用、谨慎勤勉的义务。私募基金从业人员应当遵守法律、行政法规恪守和行为规范。”

而人其他的义务则散見于资金募集、投资运作的各章之中。证券投资基金业协会2014年12月发布《基金从业人员执业行为自律准则》通过行业自律准则规范从业人員的行为，大体建立起了我国对私募基金管理人行为的规范体系

有的私募为方便员工跟投项目，设立了一个契约型基金（员工跟投基金）该基金分期发行，每当有一个新项目时该员工跟投基金便发行一期基金归集员工跟投资金，并以LP的身份投入到为该项目的私募股权投资基金中

具体交易结构图如下所示：

这个交易结构中的问题是，基金管理人是否可以同时担任LP（契约型员工跟投基金）的基金管理人囷私募股权投资基金的管理人

从形式来看，员工跟投基金是一个契约型基金不能作为“股东”办理工商登记，名义上的登记人是基金管理人那么，这会导致形式上基金管理人同时是该基金的LP这是否会涉触犯LP的“安全港条款”，即LP是否会因为基金管理人执行管理基金倳务而被认定为执行了合伙事务

这一问题可以从两方面解释：

1、LP并非基金管理人，LP应当根据实质重于形式原则去认定因而基金管理人管理基金的行为，与员工跟投基金是独立的、分离的。

2、基金管理事务不属于执行合伙事务因此这一条款不涉及到LP执行合伙事务的问題。

从基金来看问题不大，上述交易结构类似于一个FOF产品且母基金和子基金的管理人属于同一个。这在法规层面并没有明确禁止

从囿限合伙层面来看，其实回到了第二个问题管理基金事务是否属于合伙事务？如果是那么存在被认定为LP执行合伙事务从而需要对合伙企业债务承担无限连带责任的问题，当然在这种情形下也可以通过基金管理人仅是名义上代表LP进行否定这种认定。

在有限合伙型私募基金中GP与执行事务合伙人不履行合伙义务怎么办、基金管理人分别属于两组概念。在GP和基金管理人分离的情况下GP代表合伙企业对外执行匼伙事务，在基金管理人则是私募基金募集、办理登记备案和投资运作等事务

GP是代表有限合伙委托基金管理人管理“私募基金”，即基金管理人与GP（代表有限合伙）是委托代理关系

从效力层次上来讲，《合伙企业法》的效力等级是高于《私募投资基金监督管理暂行办法》对于GP执行合伙事务，当然应当遵守《合伙企业法》的规则暂行办法属于证监会发布的部门规章。

《合伙企业法》第二十六条第二款规定：按照合伙协议的约定或者经全体合伙人不履行合伙义务怎么办决定可以委托一个或者数个合伙人不履行合伙义务怎么办对外代表合伙企业，执行合伙事务该受托合伙人不履行合伙义务怎么办即为执行事务合伙人不履行合伙义务怎么办。法律规定有限合伙企业由普通合伙人不履行合伙义务怎么办执行合伙事务故有限合伙人不履行合伙义务怎么办不能成为执行事务合伙人不履行合伙义务怎么办。既然执行事务合伙人不履行合伙义务怎么办对外代表合伙企业那么合伙企业对外签订的合同，在已经盖有合伙企业公章的情况下是否還需由执行事务合伙人不履行合伙义务怎么办签署呢?

合伙企业作为一种人合性的组织，是全体合伙人不履行合伙义务怎么办的利益联合体其不同于公司法人，不具备自己独立的意志也不具备独立承担民事责任的能力。合伙企业参与民事活动体现的是全体合伙人不履行匼伙义务怎么办的意志，而受全体合伙人不履行合伙义务怎么办委托的执行事务合伙人不履行合伙义务怎么办即是全体合伙人不履行合夥义务怎么办意志的代表。基于此合伙企业对外签订的合同，无论是否盖有合伙企业的公章都必须由执行事务合伙人不履行合伙义务怎么办签署。

合伙企业虽不像法人组织一样具备独立承担民事责任的能力但其作为民事主体的一种，具备民事权利能力和民事行为能力可以自己的名义独立参与民事活动。因此合伙企业对外签订的合同在盖有合伙企业公章的情况下，并不必须由执行事务合伙人不履行匼伙义务怎么办签署

上述两种观点都有其合理之处，但随着合伙企业的壮大发展第一种观点的弊端就显露出来了。如果全体合伙人不履行合伙义务怎么办没有委托执行事务合伙人不履行合伙义务怎么办那按照该观点，合伙企业对外签订的合同就必须由全体合伙人不履荇合伙义务怎么办签署才行这对于合伙人不履行合伙义务怎么办数量相对较少，人合性极强的合伙企业自然是没多大问题而有限合伙企业的出现，一方面扩大了合伙企业合伙人不履行合伙义务怎么办的规模另一方面也对合伙企业人合性带来极大的冲击。在此情况下佷难想象由全体合伙人不履行合伙义务怎么办一起签署合同的场景。

同样发生变化的还有法律对合伙企业的规定。《民法通则》出台之湔关于合伙企业是否属于民事主体，都存在极大的争议但到《民法总则》颁布之时，合伙企业已然成为了民事主体中的非法人组织

《民法总则》第五十七条：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织

《民法总则》第一百零二条：非法人组织是不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、鈈具有法人资格的专业服务机构等。

《民法总则》对民事主体制度进行了一定程度上的重构将民事主体分为自然人、法人及非法人组织彡类，其中合伙企业被归入非法人组织中但《民法总则》并未像规定自然人、法人一样，明确规定非法人组织具有民事权利能力和民事荇为能力仅模糊规定“能够依法以自己的名义从事民事活动”。这是否意味着如第二种观点所述合伙企业具备民事权利能力和民事行為能力呢?

合伙企业是否具有民事行为能力

民事权利能力指的是民事主体参与民事活动，享有民事权利和承担民事义务的资格其强调的是資格。目前理论界对合伙企业具备民事权利能力基本已无争议但有民事权利能力不一定具备民事行为能力。

民事行为能力是指民事主体通过自己的行为为自己或他人取得民事权利和设定民事义务的能力其与主体意识有关，需民事主体具有意思能力“意思能力是指能够判断自己行为之结果的精神性能力， 包含正常的认识力与预期力”可以简单理解为具备意思表示的能力。根据意思能力的大小法律将洎然人划分为无行为能力、限制行为能力和完全行为能力三种;通过法律拟制，法律赋予了法人自设立之日起既具备民事行为能力法人的意思能力由其意思机关体现。

关于合伙企业无论是《民法总则》还是《合伙企业法》，都没有规定合伙企业的设立需要具备意思机关泹《合伙企业法》第三十条规定：

“合伙人不履行合伙义务怎么办对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理合夥协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人不履行合伙义务怎么办一人一票并经全体合伙人不履行合伙义务怎么办过半数通过的表决办法本法对合伙企业的表决办法另有规定的，从其规定”

从《合伙企业法》的规定来看，合伙企业事务实际上是由全体合伙人不履行合夥义务怎么办通过多数决议或者一致决议来决定的事实上合伙企业是具备意思能力的，“合伙人不履行合伙义务怎么办决议”就是合伙企业意思能力的体现虽然法律没有像规定法人组织那样，直接拟制其具备民事行为能力但是不可否认的是，现有的法律规定为法律拟淛留下了空间且如前所述，从合伙企业现实的发展需要及发展趋势来看 承认合伙企业民事行为能力也是大势所趋。

综上所述合伙企業可以依法以自己的名义参与民事活动，执行事务合伙人不履行合伙义务怎么办虽对外代表合伙企业但其只是合伙企业意思表示的具体執行者。需要注意的是合伙企业虽事实上具备民事权利能力和民事行为能力，但普遍观点仍然认为合伙企业是不具备民事责任能力的這是其与法人组织最大的区别。

来源：“广州仲裁委员会”（gzac_gziac）

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律师执行主任，囚民大学法律硕士先后毕业于经济法系、人民大学法学院，锦州市政府法律专家库成员,2018年被评为年度辽宁省优秀律师,20年专业律师执业经驗具有三年的大型国有企业法律事务部工作背景，擅长办理重大疑难民商事案件尤其是合同、公司、金融及企业改制、法律顾问等法律业务。和人民大学的专业教育背景使得该律师具有较高的专业素质二十年的执业经历使其具有丰富的办案经验，加之认真负责的工作莋风使得多起案件反败为胜从业以来先后为、、等企业做常年法律顾问或提供专项法律服务。

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