建设工程主材价格在结算时能否参考合同法工程结算后付款期限63条?

长春家居装修合同纠纷投诉增长265% 警惕9大合同陷阱
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近年来,长春市家居装修合同纠纷投诉率居高不下,仅今年上半年就达到了102件,同比增长了265%。,,经过对收集的情况进行梳理,当前家装行业在经营中,利用合同格式条款侵害消费者权利主要体现在三大方面:
■新闻背景近年来,长春市家居装修合同纠纷投诉率居高不下,仅今年上半年就达到了102件,同比增长了265%。经过对收集的情况进行梳理,当前家装行业在经营中,利用合同格式条款侵害消费者权利主要体现在三大方面:1.套餐看似优惠实则暗藏猫腻。家装公司会以诸多&优惠&挽留客户,诱惑消费者签订合同,相关承诺却未写进合同。事后,消费者会发现所有优惠项目均需另外收费。2.合同已签却另生枝节。设计图几经修改最终明确,合同也已签订,但在选料准备进场装修时,消费者却被家装公司告知不能承接相关项目。消费者认为对方是利用隐瞒及欺骗手段诱骗自己签了合同,要求解除合同,却被告知要按合同约定扣取违约金。3.保修期间不保修。装修后出现问题,本在保修期内,但家装公司却以各种理由推诿,不予解决。针对这些情况和问题,决定对家居行业格式条款开展评审工作。为防止家装企业在经营中,利用合同格式条款侵害消费者权利,6月5日长春市合同格式条款评审委员会正式成立。来自长春市人大、长春市法制办、长春市中级人民法院、长春仲裁委、长春市建委、长春市工商局、长春市消协、吉大法学院、律师事务所和省室内装饰协会、长春市装饰工程商会的16位相关专家、学者对具有行业代表性的32份家居装修合同进行了认真评审。确定9条格式条款明显存在免除或减轻经营者责任、排除或限制消费者权利、加重消费者责任、扩大经营者权利等对消费者不公平、不合理的规定。8月2日,长春市工商局发布《家装合同格式条款专家点评意见及建议》,建议消费者在签订装修合同时,使用省工商局和省室内装饰协会制定的《吉林省室内装饰装修工程施工合同(示范文本)》,或作为借鉴使用,以便减少合同纠纷。陷阱1变更项目中的费用条款1.工程项目及做法如需变更,双方必须协商一致,同时调整相关费用。再签订&工程项目变更单&,方能进行该项目施工,工期相应后延,精装修减项不减费用。未签订&工程项目变更单&的,由此造成的损失由甲方自行承担。点评:工程项目精装修如果因变更减项而减少费用,合同价格条款应相应减少。《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)第六十七条规定:&当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。&《中华人民共和国消费者权益保护法》(以下简称《消费者权益保护法》)第十条规定:&消费者享有公平交易的权利。消费者在购买商品或者接受服务时,有权获得质量保障、价格合理、计量正确等公平交易条件,有权拒绝经营者的强制交易行为。&《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第2款规定:&因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化,当事人对该部分工程价款不能协商一致的,可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。&据此,甲方享有主张减少价款或拒付减少部分价款的权利。乙方通过格式条款规定&精装修减项不减费用&,依据《合同法》第四十条和《消费者权益保护法》第二十六条之规定,该条款涉嫌存在&排除或者限制消费者权利&。类似条款的表述建议修改为:施工过程中,甲方如就工程项目、工艺及做法提出变更或经乙方建议甲方同意变更,双方必须协商一致,签订&工程项目变更单&,确认相应价款,并就该变更可能造成的各方损失承担事宜达成一致,方可进行该项目施工。相关工程价款按照实际发生进行相应调整。2.当业主与公司签订合同后,以图纸和预算单的签字确认为准开始施工,如施工过程中出现清工辅料项目减项,公司按违约处理,并另收取所减项目金额20%的违约金;如施工过程中出现&套餐标配表&中的主材项目减项,公司按违约处理,另收取所减项目金额(按照乙方提供的单价计算)30%的违约金。点评:甲方在施工过程中提出减项,并不构成违约,双方可协商减项部分的价款如何处理。即使构成违约,在已经按违约处理的同时,又约定&收取所减项目XX的违约金&,系惩罚性条款,符合《合同法》第四十条和《消费者权益保护法》第二十六条规定的&加重消费者责任&的情形。类似条款的表述建议修改为:甲、乙双方签订合同后,以图纸和预算单的签字确认为准开始施工,甲方有权进行工程计划变更,包括但不限于对工程项目的(增)减变更,追加的(增)减合同价款与工程进度款按确认增(减)的工程变更量据实结算。因减项造成乙方损失的,据实赔偿。陷阱2争议管辖条款本合同履行过程中发生争议,双方可协商解决,协商不成或不愿协商,任何一方可向乙方所在地人民法院提起诉讼。点评:依据《民事案件案由规定》装饰装修合同属于三级案由建设工程合同纠纷下的四级案由;依据《民诉解释》第二十八条,建设工程施工合同纠纷&&按不动产纠纷确定管辖。系专属管辖,应由不动产所在地人民法院管辖。乙方如以格式条款规定由&乙方所在地人民法院&管辖,而&乙方所在地人民法院&并非不动产所在地,则排除了甲方依法取得的诉权,依据《合同法》第四十条和《消费者权益保护法》第二十六条之规定,该条款有排除消费者诉讼权利之嫌。类似条款的表述建议修改为:本合同履行过程中发生争议,双方可协商解决,协商不成,双方可约定仲裁解决,双方未订立仲裁协议或者仲裁协议无效的,任何一方可向建设工程所在地人民法院提起诉讼。陷阱3保修期条款1.本合同自签订日期起至工程结束日止,保修期在验收合格日起为一年(人为损坏不在保修范围内)。2.乙方所代购的主材保修期为1年,灯具等易损物品以及不属于国家三包政策范围内的商品经配送安装可正常使用的,不存在保修、更换。3.保修期限从竣工之日起计算。点评:保修期至少应为两年。建设工程的保修期,自竣工验收合格之日起计算。《建设工程质量管理条例》第四十条规定:&在正常使用条件下,建设工程的最低保修期限为:(一)基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程,为设计文件规定的该工程的合理使用年限;(二)屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏,为5年;(三)供热与供冷系统,为2个采暖期、供冷期;(四)电气管线(点评人注:属于主材)、给排水管道、设备安装和装修工程,为2年。其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期,自竣工验收合格之日起计算。依据《合同法》第四十条和《消费者权益保护法》第二十六条之规定,乙方如果以格式条款方式规定保修期限为一年,同时规定保修期限从竣工之日起计算,属于排除甲方主要权利,免除自身责任。类似条款的表述建议修改为:本合同自签订日期起至工程结束日止,保修期自工程竣工验收合格之日起为()年(括号内的年限应该依据《建设工程质量管理条例》为准,在正常使用条件下,住宅室内装饰装修工程的保修期为2年,有防水要求的厨房、卫生间和外墙面的防渗漏的保修期为5年。保修期内乙方负责维修,对因工程质量问题造成漏水、渗水所造成的损失承担赔偿责任,乙方所代购的主材保修期为2年,灯具等易损物品以及不属于国家三包政策范围内的商品,保质期由双方自行约定,但应当在2年以上)。陷阱4未经验收使用的责任承担条款工程未经验收,甲方即擅自使用的,视为验收合格,由此产生的一切后果由甲方承担。点评:《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定&建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。&据此,工程未经验收,甲方提前使用或擅自动用了未经验收的工程,由此发生的质量问题,特别是在因提前使用或者擅自动用造成责任无法认定的情况下,甲方应当承担责任。但是,如果该工程存在的质量问题是由于设计、施工等乙方没有按照相关法律、法规和工程建设强制性标准的要求设计、施工造成的,则不能免除乙方的赔偿责任。依据《合同法》第四十条、《消费者权益保护法》第二十六条及《吉林省合同格式条款监督办法》之规定,该条款涉嫌免除乙方责任。类似条款的表述建议修改为:工程未经验收,甲方即擅自使用的,视为工程已竣工,乙方应当在工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。如果该工程存在的其他质量问题是由于设计、施工等乙方没有按照相关法律、法规和工程建设强制性标准的要求设计、施工造成的,则不能免除乙方的赔偿责任。陷阱5乙方单方更换产品条款若甲方签订的套餐中含家具、家电,甲方向乙方支付完全部工程款项后,乙方方可安排家具、家电进场。配送的家具、家电如遇产品停产的情形,乙方有权更换同品质的产品。点评:《消费者权益保护法》第九条规定:&消费者享有自主选择商品或者服务的权利。&据此,配送的家具、家电如遇产品停产的情形,经征得甲方同意后,乙方有权更换产品,否则,属于排除甲方自主选择商品的权利,依据《合同法》第四十条和《消费者权益保护法》第十条之规定,该条款涉嫌存在&排除或限制消费者权利&。类似条款的表述建议修改为:如甲方签订的套餐中含家具、家电,乙方安排家具、家电进场的时间应当按照双方签订的合同履行。若配送的家具、家电出现无法配送之情形,乙方应自该情形出现之日起3日内书面通知甲方,甲方有权另行指定乙方配送家具、家电的型号、类别和规格。否则,甲方有权拒绝支付相应款项,已据实支付的,有权要求乙方予以退还。陷阱6优良标准增加费用条款1.本工程质量应达到国家质量评定合格标准。甲方要求部分或全部工程项目达到优良标准时,应向乙方支付由此增加的费用。2.乙方按照甲方要求,全部或部分工程项目达到优良标准时,除按本合同5.2款增加优质价款外,甲方支付乙方XX元,作为奖励。点评:在国家标准、行业标准对&优良标准&没有明确界定的情况下,何为&优良标准&,&优良标准&与&合格标准&如何区分,可能存在理解上的争议。依据《合同法》第四十一条之规定,对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。《消费者权益保护法》第十条规定:&消费者享有公平交易的权利。消费者在购买商品或者接受服务时,有权获得&&价格合理&&等公平交易条件,有权拒绝经营者的强制交易行为。&据此,即使&优良标准&是明确的、有规范依据的,乙方在&增加优质价款&后再要求甲方支付奖励费用,也排除了甲方的公平交易权。建议:该条款建议删除,有被法院判定无效的风险。(因为对于工程质量标准的问题,已经在承包范围标准中将依据列明,若再次约定会产生多重标准且无合理性。)陷阱7合同认证保证条款合同认证保证:当您签订此合同时,&&公司已为您进行合同认证,只有经过认证的合同,&&公司管理部才受理对此项工程的投诉。点评:《消费者权益保护法》第十七条规定:&经营者应当听取消费者对其提供的商品或者服务的意见,接受消费者的监督。&据此,无论合同是否经过乙方所谓&认证&程序,意图通过这一条款规避经营者听取消费者意见的义务,阻碍消费者依法维护正当权利,均无法律根据。建议:该条款建议合同制订方删除,若使用有被法院判定无效的风险。陷阱8项目经理及设计师无权代理声明条款甲方未经过乙方直接和项目经理及设计师私自增加主材及施工项目,所产生的售后、维修及后期保修等问题,乙方概不负责。点评:项目经理、设计师在施工过程中是否代表乙方为意思表示,甲方不便判断。基于交易惯例,乙方委派的项目经理和设计师在施工过程中与甲方商定增加主材或施工项目,通常视为职务行为,除非乙方以法律上可以证明的方式向甲方明确声明&增加主材及施工项目&必须履行特定变更协议程序,否则可视为乙方的意思表示,乙方应承担包括且不限于售后、维修及后期保修的义务和责任。依据《合同法》第四十条之规定,此条款涉嫌存在免除其自身责任。建议:类似条款的表述修改为,因乙方委派的项目经理和设计师代表乙方行使职务行为,非乙方事先书面告知甲方其代表行为无效,甲方与乙方项目经理及设计师达成的工程设计变更效力及于乙方。陷阱9免除质保责任条款凡是水电改造工程预算收款达到水电施工工程总量的70%或75元/平方米的,视同放弃乙方给予的十年质保服务。点评:质保义务与责任为法律强制性规定。《消费者权益保护法》第十六条&经营者向消费者提供商品或者服务,应当依照本法和其他有关法律、法规的规定履行义务。&;《建设工程质量管理条例》第三十九条&建设工程实行质量保修制度。&。据此,乙方提供的质保期限承诺只能多于不同工程的法定质保期限,或者在法律法规未强制规定质保期的情况下,有条件地排除自己的义务和责任。但是,对不同工程法定质保期限内的保修义务及责任,不得通过格式条款免除。依据《合同法》第四十条之规定,该条款涉嫌免除自身责任。建议:该条款建议合同制定方删除,有被法院判定无效的风险。注:①本点评意见在构成格式条款情况下适用。对不属于格式条款,但具有下列内容的合同条款,亦具有提示作用;②甲方指业主或发包方,乙方指家装公司或承包方。新文化报&ZAKER吉林记者李德庆
[责任编辑:张健]
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《建设工程价款结算暂行办法》
财政部 建设部关于印发《建设工程价款结算暂行办法》的通知
党中央有关部门,国务院各部委、各直属机构,有关人民团体,各中央管理企业,各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅(局)、建设厅(委、局),新疆生产建设兵团财务局:
为了维护建设市场秩序,规范建设工程价款结算活动,按照国家有关法律、法规,我们制订了《建设工程价款结算暂行办法》。现印发给你们,请贯彻执行。
附件:建设工程价款结算暂行办法
中华人民共和国财政部
中华人民共和国建设部
二○○四年十月二十日
建设工程价款结算暂行办法
第一条 为加强和规范建设工程价款结算,维护建设市场正常秩序,根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国预算法》、《中华人民共和国政府采购法》、《中华人民共和国预算法实施条例》等有关法律、行政法规制订本办法。
第二条 凡在中华人民共和国境内的建设工程价款结算活动,均适用本办法。国家法律法规另有规定的,从其规定。
第三条 本办法所称建设工程价款结算(以下简称“工程价款结算”),是指对建设工程的发承包合同价款进行约定和依据合同约定进行工程预付款、工程进度款、工程竣工价款结算的活动。
第四条 国务院财政部门、各级地方政府财政部门和国务院建设行政主管部门、各级地方政府建设行政主管部门在各自职责范围内负责工程价款结算的监督管理。
第五条 从事工程价款结算活动,应当遵循合法、平等、诚信的原则,并符合国家有关法律、法规和政策。
第二章 工程合同价款的约定与调整
第六条 招标工程的合同价款应当在规定时间内,依据招标文件、中标人的投标文件,由发包人与承包人(以下简称“发、承包人”)订立书面合同约定。
非招标工程的合同价款依据审定的工程预(概)算书由发、承包人在合同中约定。
合同价款在合同中约定后,任何一方不得擅自改变。
第七条 发包人、承包人应当在合同条款中对涉及工程价款结算的下列事项进行约定:
(一)预付工程款的数额、支付时限及抵扣方式;
(二)工程进度款的支付方式、数额及时限;
(三)工程施工中发生变更时,工程价款的调整方法、索赔方式、时限要求及金额支付方式;
(四)发生工程价款纠纷的解决方法;
(五)约定承担风险的范围及幅度以及超出约定范围和幅度的调整办法;
(六)工程竣工价款的结算与支付方式、数额及时限;
(七)工程质量保证(保修)金的数额、预扣方式及时限;
(八)安全措施和意外伤害保险费用;
(九)工期及工期提前或延后的奖惩办法;
(十)与履行合同、支付价款相关的担保事项。
第八条 发、承包人在签订合同时对于工程价款的约定,可选用下列一种约定方式:
(一)固定总价。合同工期较短且工程合同总价较低的工程,可以采用固定总价合同方式。
(二)固定单价。双方在合同中约定综合单价包含的风险范围和风险费用的计算方法,在约定的风险范围内综合单价不再调整。风险范围以外的综合单价调整方法,应当在合同中约定。
(三)可调价格。可调价格包括可调综合单价和措施费等,双方应在合同中约定综合单价和措施费的调整方法,调整因素包括:
1、法律、行政法规和国家有关政策变化影响合同价款;
2、工程造价管理机构的价格调整;
3、经批准的设计变更;
4、发包人更改经审定批准的的施工组织设计(修正错误除外)造成费用增加;
5、双方约定的其他因素。
第九条 承包人应当在合同规定的调整情况发生后14天内,将调整原因、金额以书面形式通知发包人,发包人确认调整金额后将其作为追加合同价款,与工程进度款同期支付。发包人收到承包人通知后14天内不予确认也不提出修改意见,视为已经同意该项调整。
当合同规定的调整合同价款的调整情况发生后,承包人未在规定时间内通知发包人,或者未在规定时间内提出调整报告,发包人可以根据有关资料,决定是否调整和调整的金额,并书面通知承包人。
第十条 工程设计变更价款调整
(一)施工中发生工程变更,承包人按照经发包人认可的变更设计文件,进行变更施工,其中,政府
投资项目重大变更,需按基本建设程序报批后方可施工。
(二)在工程设计变更确定后14天内,设计变更涉及工程价款调整的,由承包人向发包人提出,经发包人审核同意后调整合同价款。变更合同价款按下列方法进行:
1、合同中已有适用于变更工程的价格,按合同已有的价格变更合同价款;
2、合同中只有类似于变更工程的价格,可以参照类似价格变更合同价款;
3、合同中没有适用或类似于变更工程的价格,由承包人或发包人提出适当的变更价格,经对方确认后执行。如双方不能达成一致的,双方可提请
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小区租房合同范本谁能给我一份?希望详细说说。
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