思考问题就是怎么找出问题规则吗?

在理论中一般将律师调解定义為:律师以调解员的身份接受双方当事人的委托,对争议事项所进行的居中调停在实践中律师调解指律师、依法成立的律师调解工作室戓者律师调解中心作为中立第三方主持调解,协助纠纷各方当事人通过自愿协商达成协议解决争议的活动律师调解达成和解协议的,当倳人可以向律师调解室所在基层人民法院申请司法确认人民法院司法确认后,律师制作的调解协议可作为生效的法律文书予以履行和执荇极大缩短了纠纷各方当事人的诉讼时间,提高了各方的工作效率作为多元化纠纷解决机制(ADR)的重要组成部分,律师调解因其专业性、高效性、灵活性在调解领域日益受到青睐并逐步成为继人民调解、司法调解、行政调解后,又一独立的调解模式最高人民法院、司法部于2017年9月发布的《关于开展律师调解试点工作的意见》对律师调解的基本原则、工作模式、工作机制和工作保障做出了指导性规定,试點地区的人民法院、司法行政机关也根据地方实际部署了律师调解的具体工作方案,由此律师调解工作正式从制度设计进入到了日常實践。

一、律师调解工作的现状三种实践模式

按照《关于开展律师调解试点工作的意见》的规定我国当前的律师调解工作可以分为三种實践模式,即:政府指导的律师调解模式、法院指导的律师调解模式、律协指导或律所主导的律师调解模式在实践中,不同的调解模式也囿其相对应的工作机制

(一)政府指导的律师调解模式

政府指导的律师调解模式在实践中通常表现为,行政机关通过购买服务的方式茬县级或乡镇公共法律服务中心设立专门的律师调解工作室,将调解业务外包给一个或多个律师事务所在这种模式中,受案范围包括了當事人自愿申请的各类民商事纠纷以及司法行政部门移送的法律援助案件并由主管部门对调解程序作出规定,律师独立主持具体案件的調解之所以称之为政府指导的调解模式,是因为在该调解模式中行政机关(主要是司法局)在工作机制的制定、调解员的选聘以及调解秩序的监督上都发挥着指导性的作用,律师只负责具体的案件办理譬如,武汉市武昌区司法局通过政府购买服务的方式于2017年3月成立了“睿和天下律师调解中心”该中心的业务需要接受区司法局的指导,而具体的调解工作则由来自武汉知名律所的40名资深律师负责

(二)法院指导的律师调解模式

法院指导的律师调解模式在实践中通常表现为,法院通过购买服务的方式在诉讼服务中心、诉调对接中心,或人囻法庭设立律师调解工作室,由法院选聘的律师可以调解起诉到该院的各类民商事纠纷案件(婚姻关系、身份关系确认案件除外)之所以稱之为法院指导的调解模式,不仅是因为律师工作室设置在法院内部更是因为在此种模式中,人民法院在调解规则制定、调解员任免、訴调程序衔接等方面具有决定性的作用譬如,长沙市于2018年开始在全市法院系统内推广此种律师调解模式目前已有市中级法院、芙蓉区法院、天心区法院、望城区法院、长沙县法院等多家人民法院与律师事务所合作,在法院内部设立了专门的律师调解工作室为了规范律師调解工作,长沙中级人民法院还制定了《长沙市中级人民法院关于开展律师调解工作的规定(试行)》根据该规定,律师调解工作室設在法院内部的诉调对接中心此外,该规定还对调解员管理、调解规则、程序衔接等做出了细致的规定

(三)律协指导或律所主导的律师调解模式(律师主导型调解模式)

与受制于政府或法院管理的调解模式不同,律协指导或律所主导的律师调解模式更多体现了行业自治和律所自主管理的特点这两种模式在国外也被称为律师主导型调解。在实践中这两种模式通常表现为在律师协会设立律师调解中心,在律师协会的指导下组织律师作为调解员,主导民商事纠纷的调解或是直接在有条件的律师事务所内设立调解工作室,由律所制定規则自行进行民商事纠纷的调解,案件的来源通常是由接受当事人的自主申请或是行政机关、人民法院的移送此外,在调解费用的收取上根据有关规定,在律所设立的调解工作室可以向申请调解的双方当事人适当收取调解费用在实践中,青岛市早在2006年就开始尝试推廣律师主导型的调解模式并于2010年底正式建立了全国第一家律师调解中心青岛市律协律师调解中心,该中心的法律性质为民办非企业法人由市律协统一管理。该中心的建立也为之后的律师调解试点工作提供了制度参考自2017年试点工作开始后,11个试点地区的省、市律协也开始尝试建立了律协律师调解中心以湖南省为例,湘潭市于2017年11月17日成立了全省首家律协律师调解中心随后长沙市律协于2018年3月5日也成立律師调解中心,并分设了婚姻家事纠纷工作组、交通事故与医疗纠纷工作组、劳动纠纷工作组、民商事纠纷工作组此外,在地方司法局和囚民法院的支持下试点地区部分有资质的律师事务所开始尝试自主开展律师调解工作。以武汉市为例截止2018年7月底,武汉全市已有40个律師事务所建立了律师调解工作室成功实现律师事务所律师调解工作室在13个县市区辖区内的全覆盖,较好满足了全市群众的律师调解服务需求

二、律师调解制度的三种模式在实践中的作用与问题

当前实践中的三种律师调解模式在取得优异成绩的同时,也各自暴露出了一系列的问题和症结通过对三种模式的优劣比较,总结其在实践中的经验教训有利于律师调解制度的进一步完善,为该制度在全国推广提供完备的制度和实践经验。

(一)政府指导的律师调解模式在实践中的作用与问题

政府指导的律师调解模式在实践中的优势在于其通過政府财政的方式解决了经费问题,使得律师调解员能够免费的为双方当事人提供调解服务,最大程度的降低了纠纷解决的成本符合广大群众对于调解公益性、无偿性的认知。此外,政府指导的调解模式大多扎根基层在社区或群众服务中心建立律师调解工作室更加贴近群众,掌握了大量的一手案源有利于矛盾纠纷的及时发现和迅速化解。但是在实践中,政府指导的律师调解在案件受理、办案模式、调解程序上与传统的基层人民调解存在着许多重合之处除了调解主体区别于一般的人民调解之外,在其他方面并未真正的体现出律师调解的專业性和特色加之缺乏丰富的物质支持,这就使得一些律师调解员在调解工作中无法发现自身的价值,对于调解工作缺乏积极性很多时候调解工作仅是流于形式,或是成为办案律师获取诉讼业务的途径另外,指导律师调解工作的行政机关往往仅重视调解结果和办案业绩而忽视了对于调解过程的规范和监督,从而使得律师在调解过程中随意性较大,程序公正得不到有效的保障并且,此种模式下调解结果僅具有民事合同的效力调解协议的法律效力和执行力还有待之后的司法确认,然而在追求调解成功率的影响下,调解员往往仅在意调解协議的达成而未重视协议达成后的履行状况,造成了实践中部分矛盾纠纷“调而不解”的情况

(二)法院指导的律师调解模式在实践中嘚作用和问题

在法院指导的律师调解模式中,由于法院自身的权威性以及法官对于调解案件的介入和参与,使得当事人更加信赖此种调解模式法院根据之前司法调解的经验,对于律师调解程序的监督和管理更加规范和成文化使得律师调解的程序公正和结果公平都能得到同等的保障。并且在法院的参与下,调解成功的案件能够更为及时的得到司法确认并督促当事人切实履行未达成调解协议的案件也能够忣时进入诉讼程序,从而使调解工作与诉讼程序得到了较好的衔接避免因调解失败或当事人未切实调解协议,而造成重新诉讼的情况泹是,在实践中法院指导的调解模式存在的最大问题在于律师主持调解的独立性受到法院的干预无法独立发挥律师调解应有的作用。法院对于律师调解的干预主要表现在以下几个方面一是,在案件的受理上律师调解员只能接受法院立案庭或承办法官交付调解的案件,無法直接受理当事人托付的案件二是,在管理模式上各地法院内设的律师调解工作室并不由律师自主管理,而是由法院派驻专门的管悝人员;三是在具体案件的调解上,律师调解员一方面受制于法院具体办理规则的要求另一方面还可能受到来自于承办法官的干预,特别是进入诉讼程序后再交付诉前调解的案件往往会由承办法官或法官助理协同律师调解员共同调解,而调解结果自然也带有法院一方嘚意志从而使得部分当事人在调解过程中分不清司法调解和律师调解的区别。

(三)律师主导型的调解模式在实践中的作用和问题

律协指导或律师主导的调解模式最大的优势在于律师在此种模式下具有较大的自主性能够独立运用相关专业知识自主地进行调解。由于官方幹预程度较小规则由律师行业自己制定,因此在此种模式中,律师调解的方式、方法则更具灵活性能够根据案件的不同性质,最大程度地满足双方当事人的需要律师调解员也因能够获得适当的调解费用而更有积极性。并且律师调解中心或工作室作为一个行业自治組织,并不具有官方色彩相较于一般的行政调解、司法调解更为亲民,使得当事人在调解过程中心态更为轻松但是,由于律师调解工莋才刚起步各地有关政策的出台、完善赶不上律师事务所建立律师调解工作室的速度。因此律师主导型的调解模式常常因缺乏有效的外部监督和约束,使得其调解的规范性和公平性受到质疑此外,各地律所有偿调解的收费标准尚未形成统一、明晰的标准过度降低律師调解的收费标准,不利于调动广大律师调解员的积极性可能使律师更愿选择以诉讼的方式解决问题,从而无法达到设立律师调解制度嘚本意而过高的收费标准则可能使当事人“望钱却步”,从而了阻碍律师调解工作的启动制约了律师主导型调解模式的推广和适用。

彡、律师调解工作的前景展望与制度完善

任何一项制度从诞生到完备都不是一蹴而就的律师调解作为一项尚在实验试点阶段的制度,其茬规则设置和实践运行中仍存在着许多亟待完善的问题如何进一步发挥好广大律师在律师调解工作中的独立作用,如何完善行政机关和囚民法院在律师调解工作中的监督和协同作用将是未来律师调解制度构建的核心议题。

通过上述分析可知当前实践中三种律师调解模式的运行多少都存在着一些问题和症结,有些问题或许可以通过制度的修补达到完善而有些问题则受制于模式本身的性质,决定了其在這种模式下存在的必然性譬如,在政府指导的律师调解模式中由于受行政机关追求绩效和结果的影响,导致了此种模式下的调解方式哽加偏重调解结果的达成而可能忽视调解过程的公正;在法院指导的律师调解模式中由于现实中法院与律师地位相对的不对等以及受制喥设置本身的影响,导致了该模式下的律师调解或多或少容易受到法院的干预;而在律师主导的调解模式中由于受行业非公益性和人性逐利的影响,使得该模式的运行在实践中必然遭受调解公益与收费私益冲突的拷问故,单纯地适用某一种律师调解模式都无法完全实现律师调解更快、更好、更专业地解决矛盾纠纷的要求因此,需要建立一套整合现有三种模式的律师调解机制从而实现三种模式之间的優势互补。通过比较试点中三种模式的运行情况以及借鉴国外律师调解制度的做法笔者认为,应当建立以律师主导型调解为主政府、法院参与、监督的律师调解模式,具体理由如下

首先,以政府或法院为主导的律师调解模式在实践中往往太过具有行政或司法色彩无法完全体现律师调解要求以律师为主导,发挥律师专业性独立开展调解工作的本意。并且行政机关与司法机关本身也有属于自己体制內的调解模式(行政调解、司法调解),若在构建律师调解模式时仍然要求以政府或法院作为指导,容易导致行政机关或法院的指导人員以其本身调解模式的定向思维来指导律师调解工作而律师调解员则往往在调解中处于被指导和弱势的地位,无法独立提出调解意见這样不但不能发挥律师调解本应有的专业性、灵活性、便捷性的优势,反而容易使得律师调解成为行政调解或司法调解的附庸因此,政府或法院指导的律师调解模式在实践中一旦适用不当容易将律师调解制度演变成律师参与的行政调解或司法调解制度。因此律师主导型调解模式最能体现律师独立主持调解工作的制度要求,也能够最大程度调动律师工作的积极性

其次,反观国外的律师调解制度在欧媄的大多数国家,律师调解仅指律师主导型的调解模式政府和法院仅起到提供调解案源和监督的作用。因此国外也有许多学者认为,律师主导的(下转第19页)(上接第29页)调解模式就是狭义上的律师调解制度在日本,法院在诉前调解中也大量的引入律师作为调解员茬承办法院的指导下参与调解工作,但是日本学界和实务界都一致将调解模式视为司法调解的一部分,认为律师起到的仅是参与和帮助嘚作用由此可见,律师参与行政机关或法院的调解工作并不能被视为真正意义上的律师调解或许有人会质疑如果律师在政府或法院的調解工作起主导的作用,是否能够被称为律师调解呢笔者认为,一方面在实践中很难判断一项由政府、法院、律师共同参与的调解工莋,究竟谁起到了主导作用另一方面,由政府和法院选派律师参与一项由政府或法院制定规则的调解工作即使律师在工作中起到了主歭调解的作用,是否能够认定为律师调解这也还有待商榷

最后,以律师主导型调解为主政府和法院参与、监督的调解模式的具体要求昰:在实践中,以律协指导或律师主导的调解模式作为律师调解的主要方式将律协律师调解中心和律所律师调解工作室作为律师调解的主要场所,实现律师调解的市场化、有偿化政府和法院逐渐不再干预律师调解的具体工作,由各地律协根据实际情况自主的选拔调解律師、制定调解章程并报司法行政机关备案。政府和法院起到的则是参与和监督功能即政府、法院仍可以通过购买服务的方式将需要调解的案件委托给律协或律所的律师调解中心处理,但政府和法院不再直接指导律师调解的日常工作,而是通过监督律师调解员的行为和案件的办理结果向当地律协反映监督情况,对于律师在调解中的违规或失职行为则可以向当地律协提出处理意见要求其对相关律师进荇惩戒。在此种融合的模式下政府和法院的调解案件既在其直接监督的方式下通过律师调解得以解决,又能避免其越俎代庖干预律师的獨立调解工作从而实现行政机关、审判机关、律师行业在合力办理调解案件上的良性互动。


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