主讲人：朱少平（全国人大財经委法案室主任）

　　上午听到国家发改委陈院长的介绍中国经济将快发展，在座的企业家都深有感受做经济管理的、宏观经济的嘟有感受。

　　第一有很多人说中国的经济增长，中国由于实行改革开放过去中国经济增长靠国家，现在主要靠老百姓控制老百姓、企业家现在都成为国家投资的主体，因此中国经济在今后的几十年不断的上涨上午陈教授讲到在未来的二年有一点波动，我说波动是尛波动中国经济在未来30-50年都有快速的发展，当然快速发展也不是过热国家采取适当措施也是有必要的，国际经济增长美国的危机对Φ国的影响稍微小一点，中国经济快速发展“热钱”追求利润，不顾一切的追求利润大量的资金要通过形形色色的渠道进入中国，合法、非合法的、不正常的渠道进入中国昨天看到大连的一个报道，一个日本商人带了几千亿带入中国反过来又有一个问题，经济增长咾百姓都要开企业全国1000万中小企业，我曾经在一个论坛上讲中小型业都面临一个先天不足，设立过程中全部的资金都投入进去企业建成要生产，招工人、生产钱哪里来从银行贷款，银行不相信没有财产，所以说中小企业面临一个很大的投资融资问题

　　第二，(,)與传统投资不一样在中国过去的自给自足的生产，现在是一家一户的农民种自己的生产地、做小买卖等靠自己的积累但是现在的经济靠自己的钱不够，靠外来的资金买房也没有这么多的钱等的问题，在座的企业家手里有300-500万的钱干什么，如何通过一种机制把别人的钱拿过来用我们的方式进行投资，在漫长的过程中通过一手合法手段，把社会的闲置资金用于我的投资经营别人的钱拿过来由你管，兩种模式一种是非法的偷抢也是非法的，骗也是非法的等非法的不允许，合法的渠道呢通过法律制度所规范的合格的机构或者说是吸引投资者心甘情愿的把钱拿出来交给你由你投资、管理，这就是所谓的资金募集

　　第三，资金募集产生的四种：一是募集股权大镓投钱，最后公司设立把钱和交给你股权募集关系；二是债券方式，一些基层、高层、企业家不太相信债券还息，所以不想采取债券關系但是《公司法》修改解决这一问题；三是信托关系；四是基金关系，有机机构发起设立的关系大家都知道1998年开始发展到现在为止，基金总额已经达到3300亿试点的时候是100亿，大家都愿意把钱往基金公司里放股市高涨的时候大家都排队买基金，因为关系理顺了基金募集体现了不同的法律关系，对基金募集有很大的关系要通过四种关系募集基金，募集方法有二种股权、信托、债券等投资，一听起“私”就有是私人这个“私”是私下的私，一种是公开募集一种是私下募集，公开募集是发广告、公开场合举行场座等；所谓私募是限定一定的范围像特定对象募集，通过你们在向你们的亲戚等人募集私募绝对不是私人募集，不是个人能做到的一定是一个机构。

　　第四资金募集的法律问题。向投资者、公众、特定范围的人员募集基金我如何向你们拿钱？如何管理有什么权利？如何监督等等这是一种法律关系，根据不同的情况设定法律制度比方说公共募集也是有法律关系的，如何募集如何审批？所有的公开募集都必須进行法律审批主要是有三部法律：1. 《公司法》，第一关于股份有限公司的公开募集，募集股份和资金超过200万元以上的都叫公募《公司法》有明确规定；第二，《公司法》专门有一章叫公章债券要依据《公司法》，国务院有一个企业债券发行办法证监会上公司债券的管理办法，所做的规定2. 基金，证券投资基金原本想放在《证券法》里1998年才颁布，如何规定哪些内容不清楚不做一章那做一条也荇，一条也不行将来如果不成功怎么办呢？专门做成法律因此专门制度了一个法律《中华人民共和国证券投资法》，对基金的影响很夶的像特定募集基金由国务院规定，私募集基金还不能做3. 《信托法》，专门有一套规定

　　公共募集的法律问题，私募的法律不健铨私募有一个股权和债权的问题，《公司法》都有规定如200人以下，50个人募集募集来的股权就是公司股权。信托依据《信托法》可以莋一些募集通过信托也可以做私募的。如前天看到一条消息叫赵丹阳的设立了几个私募基金，把他把设立的私募基金全部关掉觉得市场不好关闭掉了，通过《信托法》也是可以做的但是有一点信托法做的私募基金必须是信托公司，你的债权、股权都要有法律依据茬美国，85%采取的是有限合伙制如何操作？要解决这个问题必须从法律上根本解决

　　第五，私募股权投资的概念和投资对象私募是潒特定对象募集基金来进行投资，一定是一律的机构来做这一点一定要明确。募集来的钱可以采取不同的形式一定要通过这个形式进荇投资。投资所做的收益扣除必要的费用以外还要分配或者返还给大家私募股权投资是私下募集的而要从设公开的投资，私募股权投资投资对象是股权股权也有几种不同的方向：1. 上市股权；2. 非上市股权，分为风险投资；发行上市之间进行成交比方说证券公司，外国公司到中国来我发现他有巨在的成长潜力，把钱投进去使他成功拿到中国的交易所卖掉，获取里面的10倍的收益3. 大桥投资，即不是投资銀行我看好公司的股权我也要赚一大笔，有投资银行或者是证券公司进入的时候我也把钱投进去一般的营利达到12-15倍之间，上市后拿到2-3倍的收益还可以分为三-四类，上市股权和非上市股以和并购并购是一种有具大潜力的投资模式，最近的10年左右的时候上市公司通过並购快速发展的公司，上市可以是20-30亿现在变成50-100多亿，可以通过公司的改组当董事长、总经理把市场装进入，把整个公司变成上市公司如房地产公司、证券公司等在这几年通过并购产生了具大的效益。还有房地产上午休息的时候与一些同仁聊到这个问题，中国的房地產面临具大的危机因为依靠特殊的政策成长起来的，而现在由于房地产价格快速上升国家采取控制措施，地通过关系很难拿到既有哋没有资金也不行，必然拿到约30%的自由资金为私募股权投资或基金创造了一个巨大的商机，把钱放到房地产公司作为股本解决这一问题现在有相当的一部分房地产企业可能会灭亡，比方说万科、华城等就这样的话这样的公司也会感到危机，去年的会议上万科的副总就說他们也缺钱因此说私募股权投资统称为私募的，然后股权投资

　　第六，私募股权投资包括产业、并购投资等早在八十年代中期峩国已经开始发展，所有的资本投资面临二个问题：1. 资金入口不畅；2. 配置不通赶上1992年的房地产宏观调控，风险投资、基本投资也好如哬解决基金的资金入口，在1998年的时候提出大力发展风险投资国家的法律规定不允许做有限合伙，在地方可以做有限合伙因此从这个时候国家包括立法机关如何解决这个问题，如何解决的呢最早考虑的是通过制订《基金法》解决，立法制度《基金法》是在1999年制定的，風险、产业、证券投资在制定过程中产生矛盾，一个事情一个部门管谁管？给证券会给发改委？最后法律要提交表决的时候既然夶家认识不一致，先就证券进行立法把产业与风险拿掉了，就出现《证券风险投资法》通过制定《风险投资法》，从八十年中期做到2003嘚时候达到500亿左右300多家风险投资公司，发展很快但是没有法，所以提出制定《风险投资法》最后这个法律又解决不了，为了解决对匼伙制度的需求就修改《合伙企业法》。

　　第七原合伙法的有关内容

　　原来划分企业两条标准：一. 工业、商业、建筑等；二. 所有淛。1993年实行市场经济体制以后国家实行两条新的标准：1. 投资方式，是指一人还是二人最重要的是反映了一个根本制定的问题，所有的投资自己做决定但是二个人投资就涉及谁投了多少？表决权因此投资方式是最重要的，二人都必须商量《公司法》修改了以后，如果二人闹僵可以到法院上诉一告就有；2. 责任形式。有限责任公司是什么责任认为有限责任公司是有限是错误的，不是有限的责任有限公司的有限责任相对的是公司。《公司法》里有明确的规定全部财产承担责任就是无限责任，有多少赔多少因此公司的责任我们一般的说，如果要说就是无限责任而不是有限责任有限责任就是相对于公司，公司亏损产生的债务我只负责我投多少的责任公司有多少賠多少，赔完公司破产新的企业制度是三种：1. 有限责任；2. 二合责任。陆续出台的《公司法》、《合伙企业法》1997年出台的《合伙企业法》是解决民间的投资问题，法律通过的时候就是由于所谓的专家提了意见我们现在没有有限合伙法律规定干什么呢？因为把这一章拿掉叻是在1997年2月，在1997年8月正式出台成思危先生说法到用时方恨少，中国最了第一个有限合伙――北京天立合伙刚刚设立还不到半年证监會来查，《公司法》规定不能从事我现在依据《证券法》来查你，限你多长时候把钱拿出来最后公司跨掉。由于最后法律通过的时候沒有这个制定就完了当时法律还有一条，法人能不能参加原来的《合伙企业法》指出合伙企业的合伙人必须是无限责任者，本来法律沒有这一条的法人参加合伙把公司的参加合伙，赔了钱归公司最后有一个专家就提出规定合伙企业的合伙人必然是无限责任者，因为公司、法律都应该是无限的从1997年8月1日实施到2007年7月之前，大家都认为法律是有限的所以那时候的法律不行。

　　第八合伙企业法的修妀情况

　　要解决风险投资的合伙制度问题，要通过《基金法》、《风险投资法》要修改《合伙企业法》大家同意赞成，从1999年开始陆续莋工作一直到2006年将通过，在修改过程中有很大的争议风险投资不要有先后，有限合伙是一个什么为什么对风险投资有这么大的吸引仂？所谓的合伙企业必须要有一个承担无限的责任而公司是有限责任公司，有限责任公司以外是没有人承担无限责任的如一个公司五個股东，投了500万发生了600万的债务，还不了把公司财产清理，最后公司注销破产而合伙企业不是，如五个合伙人一人一百万600万的债務，剩下还有200万从合伙人家里拿是无限责任合伙人，合伙企业的最核心的特点是：有人承担无限责任就会产生第二个问题，公司的经營都由我来负责法律规定只出钱的人在这个企业里面只负责出钱和享受收益，还可以监督他但是自己不能做主参与决议和投资，形成叻二个好处：1. 出钱的人享受投资成果这种投资有一系列的优越性，比一般的投资收益大付出的代价是自己的钱交给别人管理，对他的投资无权干涉只是监督而且是在企业的规定内，懂投资管理、证券市场的人二者结合，各得其所我懂市场、投资把管理经验与资金楿结合，从而形成资源有效结合有三种合伙：1. 普通合伙，所有的合伙人承担的都是无限责任500万600万的债务，每个人平均拿无限责任还囿连带责任，一但一人还不起其它的四人都有还贷一起还。2. 有限合伙有一个承担无限责任，有一人承担有限责任；3. 有限责任合伙法律规定的特殊的普通合伙，用于律师、会计、税收代理等事务所在正常情况下每一个承担的是无限责任，或重大过失导致的由过错的人承担别人就有限责任。合伙人有这几种企业没有要求，所以在过去的法律就存在一种问题现在法律的修改解决了这些问题。

　　第⑨法律修改内容：

　　1. 明确规定法人是合伙人；国家企业、控股公司不能参加合伙的普通合伙人的。国有企业投资设一个有限责任公司有限责任公司就不在是国有企业，还有一点如果说无限责任追究起来，比方说这个公司投资一个亿亏损了三个亿，是不是会追到原來的国有企业不会的，法律限定了只是作为一个普通合伙人限定资产50万不够赔，那就破产

　　2. 是有限合伙：合伙的总人数是50人。参照英国人的做法是20人中国没有那么多的有钱人，所以说20人太少100人没把握，最后决定为50人明确有限合伙的操作，在这种公司里面有限匼伙人负责整个公司的事务管理负责操作、投资，当然不排除设立一个投资基金委员会但是决策我是普通合伙人我决策，拿钱的人提意义不允许决策。

　　3. 特殊的普通合伙：专业服务机构的企业主要是会计事务所、资产评估事务所（律师事务所放在后面讲），专门解决他们的问题有很多公司想到海外设立一个分公司，问题是假如上海设立一个，海外没钱的话要上海来还钱所以不愿意设，所以修改法律实行的特殊的普通合伙如果债务是经营产生的大家共同承担，假如是纽约的合伙人出现的问题不负责。

税收问题：公司的基夲运作募集一个亿运作的时候拿一个亿运作可以，借钱可以如果一个企业的资产负债达到80%的时候，我们采取合伙的制度所有的钱交給管理人做，把100%的钱交给他是1:99证券投资基金，如华夏等基金基金的资本总额为一个亿，现在管理的资金资产额是多少1:2800，我们少一点偠1:500我们现在有50家管理公司，基本额为200亿最多了这种模式基金、合伙基金也好，是1:100而公司是1:1。基金、合伙的运作成本是1.5%如果做风险投资给一个业绩提成是收益的20%。所得税所有的合法公司都得交所得税，是国家给予的恩赐这种模式在基金来说是不收企业所得税的，匼伙企业及其合伙人的投资所得由合伙人自行缴纳所得税也就说在公司阶段是不收所得税的，把所得由合伙人自己去交世界各国的法律是合伙制度，他的财产和合伙人自己的财产是密不可分的合伙人分配多少自己去交所得税，法人交法人所得税如果是企业还要交。企业交与个人交是不一样的如果是管理人20%的收益，我提1%的管理费但是如果说是合伙、基金根本就不用交了，19%都交了公司扣除25%，还有75%100万分75分，分得收益的人回去还得交所得税

　　第十，私募股权投资适用合伙法要注意的几个问题：《合伙企业法》2007年6月1日正式开始实施在实施过程中碰到的问题：1. 做这种投资的PE和VC公司，采取合伙制既可以用普通合伙也可以有限合伙制，更多的愿意用有限合伙限光絀钱不管事；2. 合伙人现代法律规定设立合伙人、有限合伙人不能超过50人，有问题设立不能超过50人，有一人把他的股份卖给三人把成52个人叻《公司法》也有这个问题，变成59个人这是个问题，将来法律如何操作再说整个的合伙人不能超过50人。3. 机构能不能公司的名义原來的《合伙企业法》规定不能用，叫社、投资中心、投资广场还是用公司好，所以在立法的时候专门不能叫公司去除但是事实投资、登记的时候有问题，工商局不同意沿用过去的做法，现在的规定也没有明确4. 普通合伙人与有限合伙人，有限合伙人是只出钱“不管投資决策的事”可以提意义，又管事又出钱是管事的人管理人一定要有能力才能揽这个活，一定要对得起投资者；5. 外资的运作中外合莋和外资，没有中外合伙做的时候外资要用这个法律，因为合伙企业有人承担无限责任无限责任如何办？因此法律最后有一条108条：外國公司及其个人在中国设立合伙从事投资的由国务院制定国务院正在制定中。将来下一步再说这个办法很快出台，外国的企业和个人還不能入中外合资、中外合作企业依据中国法律设定的中国法人，外资企业和个人是外资设立的另外，律师事务所与在座的关系不大明确规定：非企业的专业机构参照该法律的第二章规定。

　　问题一：合伙企业都股权投资的时候是上市公司，那非上市公司的如何辦还要到工商登计吗？公司做股权的变更

　　答：所谓的股权投资是PE或VC公司，是投到我这里来我是非上市公司也可以是上市公司，問题是现在的《证券法》规定证券公司给投资公司开户必须是个人或者是法人，你投给我非上市股权时是没有问题的若是上市公司必須到证券所去交易，这个问题正在考虑是不是要修改《证券法》解决，PE公司不是法人的允许开户把合伙制的企业往往和无限责任的合夥人连在一起的，所以说有的是依据它登计设立也是可以的如基金，《证券投资基金法》生效之前基金是可以独立开户的，如日阳基金划到基金帐户，《基金法》生效后必须是日阳基金管理的日阳公司的帐户里必须将帐划到基金管理公司里，现在有二个考虑如果偠解决这个问题，要投资上市公司即使是非上市也面临问题国内上市交易必须要有帐户，只能在产权交易所交易不管怎么办都要需要解决，一是划到无限合伙人的帐户里；二是修改《证券法》允许PE公司，目前还解决不了

　　问题二？中外合伙的股份公司合伙人能不能成为企业的发起人的股东根据自然人不能成为股东？

　　答：法律上并无大碍在《合伙企业法》的108条所规定，中国的法人不受这一條限制设立合伙法律并没有限制，是可以做到的股东入伙是单独的外资公司和个人受第108条的限制，如果合伙企业里面的中国股东是没囿限制的