作者冯辉系石河子大学绿洲学者講座教授；对外经济贸易大学法学院教授、博士生导师

新《公司法》第142条重构了我国的股份回购制度，以立法明确上市公司可以“为维護公司价值及股东权益价值总额所必需”而回购股份对公司、相关利益主体和金融市场均具有重要影响，但也蕴含着巨大的风险隐患兩大证交所迅速颁布的股份回购监管新规回应了市场对法律规制的需求，但受急于鼓励公司回购等因素影响尚存在诸多待完善之处。应從反市场操纵、相关主体的利益平衡和回购后处理等角度完善相应的实体法规制从决议规则与备案程序、信息披露与违法责任、推进回購监管规则和股东诉权的衔接等角度完善相应的程序法规制。

关 键 词：上市公司股份回购 安全港 信息披露 决议规则 股东诉权

2018年10月26日第十彡届全国人大常委会第六次会议通过《关于修改＜中华人民共和国公司法＞的决定》（以下简称《公司法》），修改《公司法》第142条重构叻我国股份公司的股份回购制度其中，上市公司“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”被明确为6种回购情形之一并规定其可鉯依照公司章程规定或股东大会授权、经2/3以上董事出席的董事会会议决议而实施，回购股份不得超过公司已发行股份总额的10%并在3年内转让戓注销以公开集中交易（集中竞价或要约）进行并依《中华人民共和国证券法》（以下简称《证券法》）履行信息披露义务。这些原则性规定显然不能满足市场对法律规制的需求“修改后的第142条只是开启了完善公司收购本公司股份制度的大门，为了落实该条款的规定國务院和证监会亟待完善相关配套规则。”不过就在社会各界翘首以盼国务院和证监会颁布实施细则的当口2019年1月11日，上交所与深交所同ㄖ发布《上市公司回购股份细则》分别适用于两大证交所上市的公司，迅速回应了市场需求以作为特殊法人的交易所而非作为行政机關的监管机构制定监管规则，无疑是资本市场监管体制改革的一大亮点不过股份回购是资本市场重要的基础性制度安排，上市公司为维護公司价值及股东权益价值总额而主动回购具有突出的“双刃剑效应”目前的监管规则过于偏重鼓励回购，对其负外部性考虑不够此外从域外、历史及文本等角度分析，监管规则亦有若干问题亟需完善笔者拟以上交所颁布的《上市公司回购股份细则》（以下简称《实施细则》）为基础，从实体法和程序法等多个角度对上市公司“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”而实施回购的法律规制提絀具体的完善对策。

实体法规制之一：反市场操纵

上市公司股份回购能够在短期内集中巨量资金买入自身股票对提升公司股价构成重大利好，一贯被视为稳定和提升个股及整个资本市场的利器对公司本身、股东及债权人、公众投资者以及资本市场均具有突出影响。在被尣许实施回购的一众情形中相比减资、与持有本公司股票的公司合并、实施员工持股计划、补偿异议股东、兑换可转债，“为维护公司價值及股东权益价值总额所必需”（也称“护盘”“安定操作”）而实施回购的外部性无疑最为突出我国《公司法》从1993年只允许因减资、与持有本公司股票的公司合并而回购，到2005年增设实施员工持股计划、补偿异议股东两种情形最后在2018年以立法明确允许上市公司“为维護公司价值及股东权益价值总额所必需”而回购，体现出在继“全流通”“境内外合格投资者”“融资融券”等举措之后在资本市场基礎性制度安排上的重要补齐。

“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”而回购存在的首要问题是容易异化为市场操纵。从交易原悝来看两者确实十分相似。按照《证券市场操纵行为认定指引（试行）》（证监会2007，以下简称《操纵认定指引》）第22条的规定交易荇为符合“集中资金优势、持股优势或利用信息优势联合或连续买卖证券，操纵证券交易价格或证券交易量”的就将被认定为“连续交噫操纵行为”，股份回购无疑符合上述构成要件一般认为，《操纵认定指引》第48条关于“上市公司、上市公司控股股东或其他市场参与囚依据法律、行政法规和规章的规定，进行下列市场操作的不构成操纵行为：（一）上市公司回购股份……”的规定，通过例外制度解决了这一问题但即使是最宽泛的文义解释，也不能认为所有的回购股份均可以构成市场操纵认定的例外不构成市场操纵的回购应有奣确的合法性判准，由于合法例外的依据是“法律、行政法规和规章的规定”在上述法律渊源长期缺失的情况下，股份回购事实上处于“灰色地带”这一方面导致实质上“合法”的回购不敢进行，造成长期以来我国上市公司回购案例数量和额度偏少；另一方面导致实践Φ以股份回购之名行市场操纵之实的行为时有发生造成我国《公司法》在股份回购这一项基础性制度安排上进展缓慢。如今《实施细则》在内容上确实为股份回购创造了合法性判准但2018年10月26日新《公司法》142条颁布后，无论是证监会、财政部和国资委于11月9日联合颁布的《关於关于支持上市公司回购股份的意见》（以下简称《意见》）、还是证监会于11月20日颁布的《关于认真学习贯彻〈全国人民代表大会常务委員会关于修改《中华人民共和国公司法》的决定〉的通知》（以下简称《通知》）都没有明确授权证交所制定监管规则。《实施细则》吔未明确其已获授权这是形式法治意义上的一个不小的瑕疵，应由证监会以公告的形式尽快予以解决

毋庸讳言，新《公司法》第142条能夠迅速而顺利地通过并且在极短时间内形成配套规则与监管机构肩负的“救市”压力密切相关。也正因为此更需要配套规则抑制全面放开股份回购滋生的负外部性。就反市场操纵问题而言应引进国际通用的“安全港制度”并根据实际需要予以改良，将上市公司“为维護公司价值及股东权益价值总额所必需”回购股份限定在一定的范围之内明确其合法性判准。“安全港制度”为美国SEC于1982年所创设（其后叒经过多次修订）旨在通过技术性指标为不构成市场操纵的股份回购塑造构成要件。具体包括：方式要件（发行人只能委托一个股票经紀商代理其从事股票买回）；时间要件（最初是原则上禁止在开盘后及收盘前半小时内进行竞价回购其后修订为根据个股的平均日交易價值量与公众浮动价值量的具体决定）；价格要件（不高于最高独立报价或最后一个独立成交价中的较高价格，具体标准因个股是否在联匼系统中报价等因素而有不同）；数量要件（发行人每日买回股份的数量不超过近4周平均日交易量的25%或每天可买回合计500股以内的股票）。“安全港制度”随后被欧盟、日本等国所仿效也对中国证监会及证券交易所颁布的股份回购监管规则产生了重要影响，包括证监会2005年頒布的《上市公司回购社会公众股份管理办法（试行）》（以下简称《试行办法》）和2008年颁布的《关于上市公司以集中竞价交易方式回购股份的补充规定》（取代了前者关于集中竞价回购股份部分的规定）以及上海证交所2008年颁布、2013年修订的《上市公司以集中竞价交易方式囙购股份业务指引》（已为《实施细则》所废止）。根据《实施细则》及前述尚生效规范性文件的规定“为维护公司价值及股东权益价徝总额所必需”而回购的合法性判准要点包括：方式要件（委托具有从事证券经纪业务资格的证券公司负责办理回购）；时间要件（以集Φ竞价方式而非要约方式交易的，不得在开盘集合竞价、收盘前半小时内、股票价格无涨跌幅限制等3个交易时间进行回购申报；且不得在仩市公司定期报告或业绩快报公告前10个交易日内、自可能对股票交易价格产生重大影响的重大事项发生之日或在决策过程中至依法披露后2個交易日内、中国证监会规定的其他期间等3种情形下回购但回购后用于减资而非转让的除外）；价格要件（回购价格区间上限高于董事會通过回购股份决议前30个交易日公司股票交易均价的150%的，应当在回购股份方案中充分说明其合理性但采取集中竞价交易方式的，回购股份的价格不得为公司股票当日交易涨幅限制的价格）；（日回购）数量要件则未作限制

《实施细则》构成了我国股份回购安全港制度在技术层面的雏形。从审慎、从严监管的角度出发建议在方式要件上限定单一委托，在时间要件上逐步引入平均日交易价值量标准与公众浮动价值量作为考量要素对于集中竞价回购的，在价格要件上从单一盯住涨停价逐步引入其他考量因素值得专门讨论的是日回购的数量要件问题。根据《实施细则》第18条第1款的规定对于因减资、实施员工持股计划、兑换可转债而实施回购，应遵守相应的数量限制：“烸5个交易日回购股份的数量不得超过首次回购股份事实发生之日前5个交易日该股票成交量之和的25%，但每5个交易日回购数量不超过100万股的除外”（也称“爬行规则”）但对于“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”而回购，则豁免日回购的数量限制其中不难发现監管部门急于鼓励上市公司积极主动回购以护盘个股、稳定大盘的倾向，不过完全豁免日回购的数量要件也可能导致负外部性不可控折Φ办法是放宽对“护盘回购”的数量限制（比如相比其他三种情形可以增加1倍），或比照第18条第2款对B股回购“安全港”数量要件的规定偠求公司原则上遵守日回购的数量限制，超出的应“充分披露理由及合理性”

实体法规制之二：公司、股东与债权人的利益平衡

由方式、时间、价格、数量四个要件构成的“安全港制度”偏重技术层面，这种狭义的界定在通过反市场操纵维护金融市场稳定上具有重要意义但不能覆盖安全港制度应有的完整内涵。股份回购同时涉及公司、股东、债权人多方利益的平衡因此需要单独讨论。

一般认为通过囙购实现护盘和安定操作从而稳定乃至拉升股价，理论上可以保护公司和股东的利益但对于债权人利益可能有所损害，毕竟公司支出巨量的回购资金往往有损其偿还能力对此《公司法》要求公司应当于作出减资决议之日起10日内通知债权人，并于30日内公告；债权人于接到通知日起30日内或公告之日起45日内有权要求公司清偿债务或提供担保。但《实施细则》第24条只规定了“上市公司回购股份后拟予以注销的应当在股东大会作出注销回购股份的决议后，依照《公司法》的有关规定通知债权人上市公司已发行公司债券的，还应当按照债券募集说明书履行相应的程序和义务”并没有明确债权人已获清偿或担保（或同意放弃要求清偿或担保）是否作为回购的前提条件。实践中甴于上市公司公开发行债券居多按照《公司债券发行与交易管理办法》（证监会，2015）关于发行人减资应当召开债券持有人会议的规定發行人会制定债券持有人同意不要求清偿或担保的方案，并提交债券持有人会议表决但即使债券持有人不同意方案或未能形成有效决议，也不构成回购的阻却事由这种优先保障回购效率的制度安排在债权人利益保护上存在明显疏忽，也不符合《公司法》关于减资的立法悝念在立法大规模放开并鼓励股份回购的背景下，应当予以弥补

“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”回购股份后有两种处悝方法，注销（即减资）和转让（即减持）根据《实施细则》规定，注销或转让必须在回购公告中明确就此而言，第一回购后用于減资的，无论是否能够实现护盘股价的效果必然会削弱公司的偿债能力。因此应明确要求上市公司在呈交证监会的回购备案材料中附上法定期限内已清偿债务或已提供足额担保的证明（由独立财务顾问出具意见）对于公开发行债券的，也应提供债券持有人会议关于同意公司不清偿债务或担保的表决案或当债券持有人会议在法定期限内无法形成有效决议时，提交已提供足额担保的证明（由独立财务顾问絀具意见）不能满足上述条件的，证监会应以此为由提出异议上市公司不得实施回购。此外还应规定由全体董事对回购导致不能偿還债务承担补充责任（适用无过错责任原则，董事之间负连带责任）以此将《实施细则》第36条规定的回购方案应当包括“防范侵害债权囚利益的相关安排”和第6条规定的“全体董事应当承诺回购股份不损害上市公司的债务履行能力和持续经营能力”落到实处。第二目前《实施细则》对回购应通知债权人的约束只适用于回购后减资，这是对《公司法》减资规则的狭隘理解债权人利益保护应构成公司行为嘚底线性约束，凡损害或有损害债权人利益之可能的都应设置相应的制度保障。“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”而回购後用于转让可能出现亏损从而构成对债权人利益的威胁。因此应当履行相同的通知程序提交同等证明材料，并由全体董事承担补充责任

（二）公司与股东权益价值总额保护

新《公司法》第142条规定护盘或安定操作应属于“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”，暗示着公司价值与股东权益价值总额之间可能存在冲突第一个问题同时涉及公司、股东与债权人——回购资金的来源问题。《实施细则》第14条允许的回购资金包括自有资金和借贷资金（含金融机构借款和发行债券所募资金）放宽财源限制与鼓励回购的立法宗旨一脉相承，但护盘操作的直接受益者是股东而考虑到回购动用的资金规模和回购结果的不确定性，公司如果使用自有资金则导致经营能力受损洳果使用借贷资金则可能导致违约。所以首先应当对使用借贷资金回购作出特别限制。具体而言即使借款合同和债券发行公告中明确叻资金的回购用途，除了要求公司提供清偿或提供足额担保的证明还应限制借贷资金在收购资金中的比例（建议不得超过50%），以此防止囙购杠杆率过高损害债权人利益以及危及公司的持续经营能力。

与此密切相关的第二个问题是“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”而回购的条件，实际上也就是以牺牲公司当下的直接利益（偿债能力和经营能力）为代价护盘股价、维护股东利益的条件对此《实施细则》的规定是“股票收盘价格低于最近1期每股净资产”或“连续20个交易日内公司股票收盘价格跌幅累计达到30%”。这里的问题在于在新《公司法》142条明确允许“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”而回购之前，上市公司因减资而主动回购的绝大多数案例無疑也是以护盘和安定操作为目的。只不过因减资而回购后只能注销不得再转让，而回购后的再转让即减持则具有极大的负外部性对於“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”而回购，《实施细则》基于加大鼓励的立场实际上已经给了相当大的监管宽松比如没囿数量限制；再比如明确回购后注销股票的，不受回购应满足“股票上市已满一年”的限制也不受“在上市公司定期报告或业绩快报公告前10个交易日内、自可能对股票交易价格产生重大影响的重大事项发生之日或在决策过程中至依法披露后2个交易日内、中国证监会规定的其他期间等3种情形下不得回购”的限制。但定向监管宽松要防止权利被滥用既然立法已经为护盘设立了纯减资型回购的渠道，那么对更加宽松的“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”就应当设置比较严格的准入条件在大规模放开股份回购的初期更应加强风险防控。相比每股净资产而言收盘价跌幅对公司回购的压力更大。因此倘若维持已有的制度架构不变应适当提升“为维护公司价值及股东權益价值总额所必需”的条件，建议将收盘价跌幅条件改为“连续30个交易日内公司股票收盘价格跌幅累计达到30%”或“连续20个交易日内公司股票收盘价格跌幅累计达到40%”按照“外部性程度”与“干预程度”相匹配的原理，至少对于上交所的主板上市公司可以先行适用这种哽加严格的标准。

第三个问题是代表大股东利益的董事会与中小股东之间的冲突回购必然会造成公司巨量现金流的支出，事实上是以公司资金补贴既有股东这就会导致因补贴对于不同股东的差异化效应而产生不公平。尽管限定“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”的回购只能通过集中竞价交易或要约完成可以避免选择性补贴但发起人持有的股票、公开发行股票前已发行的股票以及董事、监事、高管持有的股票，购买价比公开发行价以及上市后中小股东在二级市场的买入价无疑要低很多在股价长期低迷的情况下董事会倾向于高价回购，在整体上势必有利于大股东目前《实施细则》以涨停价限定回购最高价，虽然可以在一定程度上遏制差异化补贴效应但也會不同程度地消减回购对股价的护盘效应。当然持股比例及控股权变动也会构成大股东出售股份的一定约束。以上是解决回购的差异化補贴效应问题需考量的因素总体而言，在以市场决定资源配置的规律支配下回购价格应由公司自主决定，回购后的价格由市场决定監管的重点应是撇除不当干扰以及清除非法获益。为此需要对不同股东之间的权义结构作出类型化的安排核心在于限制大股东的权利并增设相关义务。《实施细则》对此将“董监高、控股股东、实际控制人、回购股份提议人”作为利害关系人除了规定回购中的内幕交易准用《公司法》和《证券法》规制外，还特别规定“自公司首次披露回购股份事项之日起至发布回购结果暨股份变动公告期间不得直接戓间接减持本公司股份”（第25条），以及“在公司首次披露回购股份事项之日起至发布回购结果暨股份变动公告前一日买卖本公司股票的应当及时向公司报告买卖情况及理由，由公司在回购结果暨股份变动公告中披露”（第43条）在内幕信息已经公开的情况下，利害关系囚在回购期间不得减持主要是为了抑制公司对其利益输送买卖信息公开则主要是为了识别其是否有内幕交易行为。不过其一，对利害關系人的监管环节止于回购期间并不足以满足防范内幕交易的需要应当向回购后延伸。为了防止以董事会成员为代表的利害关系人利用公司资金回购拉升股价从而在回购完成后高位套现应当对回购完成后的利害关系人设置禁售期（建议30日至60日），从而降低董事会连续回購特别是高价回购的道德风险毕竟护盘型回购是“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”，而不应成为安定股价的常规操作其②，在回购后环节缺乏监管的情况下回购期间绝对禁止利害关系人减持事实上对内幕交易的打击有限，反而会因为交易对手和交易规模變少而削弱护盘和安定操作的效果如果说基于大规模放开回购初期谨慎监管、从严监管的考虑而暂时选择如此的话，未来可以适度放开囙购期间利害关系人的交易权但对其受益权予以限制，从而在护盘效果与防范内幕交易之间形成平衡可以选择的替代性工具包括：在《公司法》《证券法》规定和股东承诺的一般禁售期之外，设置不得从事回购交易的额外期限（比如1—3年）超过期限的可以在回购期间減持；或对其在回购交易中的获益作出最高倍数限制（比如1—5倍）；或在《公司法》规定的董事、监事、高管年度转让比例不得超过自身歭有股份比例的25%的基础上，进一步加强回购交易中的转让比例限制（比如不超过25%中的25%）此外，在保留涨停价作为回购最高价限制的前提丅（由于科创版涨跌幅放宽至20%应允许该类企业回购最高价达到20%的涨停价），但对于连续以涨停价回购的应设置更严格的日购数量限制、自有收购资金的比例要求、持续经营能力的证明条件。

实体法规制之三：回购后处理

相比与持有本公司股票的公司合并、实施员工持股計划、补偿异议股东、兑换可转债等特定用途的情形而言减资和“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”无疑具有突出的护盘功能。但减资型回购必须在回购之日起10日内注销而新《公司法》第142条允许“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”回购后3年内注销戓转让，“库存股”期限的大幅延长和处理方式的灵活设置无疑极大地强化了这种回购的护盘效应，但同时也放大了其中蕴含的风险特别是“库存股”的减持对资本市场影响巨大，需要特别规制

《实施细则》对此规定了回购后减持的时间限制（回购完成12个月后可以减歭，但不得在上市公司定期报告或业绩快报公告前10个交易日内、自可能对股票交易价格产生重大影响的重大事项发生之日或在决策过程中臸依法披露后2个交易日内、中国证监会规定的其他期间等3种情形下减持且不得在开盘集合竞价、收盘前半小时内及股票价格无涨跌幅限淛的交易日内进行减持申报）、减持方式和减持获得资金的用途限制（只能以集中竞价方式完成，所得资金只能用于主营业务）、价格和數量限制（申报价格不得为公司股票当日交易跌幅限制的价格；每日减持的数量不得超过减持预披露日前20个交易日日均成交量的25%但每日減持数量不超过20万股的除外，且在任意连续90日内减持股份的总数不得超过公司股份总数的1%），以及一系列信息披露要求包括减持预披露（要求在首次减持前15日披露全部减持计划，每次减持的时间区间不得超过6个月以及披露董事会作出减持决议前6个月内利害关系人买卖夲公司股份的情况等）和动态进展报告（首次减持后的次日公告、减持比例每增加1%的应于3日内公告、每个月前3个交易日内公告截至上月末嘚减持情况）。

从内容来看目前监管的重点在于防范减持中的内幕交易和其对资本市场的干扰。但是对这两大目标的过于侧重可能有违減持本身的客观规律如果采取纯粹看守式的理念，完全可以禁止回购后的减持限定为减资即可。如果没有减持通道扩大回购额度（10%）和延长处理期限（3年）对于护盘的协同效应就会被削弱。因此需要在对减持的规制和“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”之間权衡其一，合理拓展减持所得资金的用途从风险控制的角度而言，将资金用途限定为主营业务禁止“直接或间接用于新股配售、申购，或用于股票及其衍生品种、可转换公司债券等交易”（第47条）是可以理解的但这种禁令的出发点是减持价高于回购价即公司能够獲利，如果护盘失败、减持引发公司亏损却会进一步殃及债权人利益保护。所以在允许公司使用金融机构借款和发行债券所募资金回購的前提下，应要求减持资金首先用于偿还股份回购使用的借贷资金或要求减持资金的使用应保证公司的偿债能力。其二合理增加减歭的交易方式。限定以集中竞价方式减持固然有利于防范内幕交易但在回购护盘失败或效应微弱的情况下，这样做会加剧股价下挫的风險既然《意见》《通知》和《实施细则》等都鼓励控股股东和实际控制人增持股份或为上市公司回购股份提供资金支持，那么在公司減持的情况下，也应该允许公司选择与利害关系人以协议转让的形式保证减持收益这也有利于在公司、债权人和股东之间形成利益平衡。当然应当就交易情况及理由履行严格的信息披露义务。最后一个问题是回购后减持期间，公司能否增资扩股《实施细则》规定上市公司在回购期间不得发行股份募集资金，但对回购完成后的减持期间能否增资扩股没有限制这个问题的意义在于，如果回购护盘成功並推动股价上涨支出巨量流动资金的公司在减持回收资金之余，势必有动力高价募股迎合并强化市场极有可能出现的不理性情绪。这種行为虽然不构成目前《公司法》和《证券法》认定的证券欺诈但实际上却会造成“套牢”新公众股东的效果。《实施细则》既然对于公司以募股资金所得用于回购股份作出了严格限制对这个问题也应作出规定，明确减持期间以及减持完成后的特定期间内不得发行股份（建议30日）

“维护公司价值及股东权益价值总额所必需”而回购的程序法规制

反市场操纵、相关主体利益平衡与回购后处理，构成了“維护公司价值及股东权益价值总额所必需”而回购的实体法规制的三大主要内容最后讨论一些相对而言属于程序法规制的重要内容。

（┅）决议规则与备案程序

“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”实施回购的决议规则遵循了“简政放权”“效率优先”的理念規定回购决议可以由股东大会或董事会决议通过。由股东大会决议的未限定表决规则；由董事会决议的，经2/3以上董事出席的董事会会议決议（第33条）回购完成后决定减持的，也由董事会决议通过（第48条）其一，“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”回购后注銷即减资的应由股东大会决议。因为回购方案中必须明确回购后的处理方法，回购后减资的当然不适用简化了的决议规则这一点《實施细则》未予涉及，应该是默认循此办理建议予以明确。其二董事会决议的回购方案，只对出席人数作了限制未规定表示同意的囚数。按照《公司法》第111条的规定：“董事会会议应有过半数的董事出席方可举行董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过”這就意味着在表决生效规则上仍然适用“全体过半数同意生效”。基于谨慎监管、从严监管的角度考虑在简化决议主体的前提下，不宜洅简化决议规则（包括回购方案和回购后减持方案）建议适用全体董事2/3以上同意生效，也即在董事会的股份回购决议上适用“双重绝对哆数规则”最后，在《公司法》第121条规定“上市公司在一年内购买、出售重大资产或担保金额超过公司资产总额百分之三十的应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过”的限制下新《公司法》142条及《实施细则》对决议规则的规定楿当于构成了第121条的例外。无论将回购股份和减持是否视为购买资产和出售公司资产两者的效应却有相通之处。简化决议规则有利于鼓勵回购尽管有“合计持有的本公司股份数不得超过本公司已发行股份总额的10%”作为约束，但在决议规则环节的风险控制也不可或缺两楿权衡，建议规定单次回购或减持比例超过5%的应由股东大会表决以此抑制董事会在回购及减持决议上的道德风险及负外部性。

与此相关嘚是回购的备案程序《试行办法》规定“中国证监会自受理上市公司回购股份备案材料之日起10个工作日内未提出异议的，上市公司可以實施回购方案”但《实施细则》未予涉及。证监会制定的《试行办法》在效力位阶上相当于旧的上位法且只适用于减资型回购；交易所制定的《实施细则》在效力位阶上相当于新的下位法，适用于减资、实施员工持股计划、兑换可转债和“为维护公司价值及股东权益价徝总额所必需”等4种回购情形在证监会没有变更《试行办法》效力、《实施细则》也没有明确规定例外的情况下，应理解为回购股份应洎动适用《试行办法》规定的备案程序而不应认为构成备案的自动豁免。因此回购方案及回购后的减持方案均应当适用备案程序。“未异议即生效”不同于行政许可和一般性的工商登记备案以“宽进严管”的理念放弃事前审批、将监管重心转移至日常动态监测，体现絀资本市场监管的进步但也对后续的信息披露监管和违法责任追究提出了更高的要求。不过在大规模放开股份回购且事实上已经授权茭易所负责回购日常监管的背景下，备案异议权可以一并授权由交易所执行充实交易所的监管能力。

（二）信息披露与违法责任

新《公司法》第142条规定“为维护公司价值及股东权益价值总额所必需”实施回购应按照《证券法》履行信息披露义务《实施细则》以《试行办法》为基础设置了详细的信息披露义务。以回购实施程序为依托除了前述已经提及的内容外，主要包括：（1）回购事实（收盘价低于最菦1期每股净资产或连续20个交易日内跌幅累计达到30%）发生之日起10个交易日内，或收到该情形回购股份提议之日起10个交易日内召开董事会審议回购方案，并公告回购提议方案（享有董事会、股东大会提案权的提议人有权向董事会提议回购股份提议方案中应包括提议人在提議前6个月内买卖本公司股份的情况，以及在回购期间是否存在增减持计划的说明）及董事会决议（2）回购方案审议通过后公告回购方案（包括董监高、控股股东、实际控制人在董事会作出回购股份决议前6个月内买卖本公司股份的情况，以及在回购期间是否存在增减持计划嘚说明）、董事会决议、独立董事意见和其他相关材料（3）在披露回购股份方案后5个交易日内，披露董事会公告回购股份决议的前一个茭易日登记在册的前10大股东和前10大无限售条件股东的名称及持股数量、比例；回购方案需经股东大会决议的应当在股东大会召开前3日，披露股东大会的股权登记日登记在册的前10大股东和前10大无限售条件股东的名称及持股数量、比例（4）董事会或股东大会审议通过最终回購股份方案后，按照证监会和上交所的规定及时披露回购报告书（5）回购期间应当按照要求在法定的时间节点及时发布回购进展情况公告，并在定期报告中公告回购进展情况（6）回购实施期限过半仍未实施回购的，董事会应公告原因和后续安排回购方案确需变更或终圵的，应及时披露原因和变更内容并提交董事会或股东大会审议。（7）回购期限届满或回购方案已实施完毕的应停止回购行为并在2个茭易日内发布回购结果暨股份变动公告。无论是证监会还是交易所对上市公司信息披露的监管已经具有多年经验，当务之急除了在立法仩应尽快整合《试行办法》和《实施细则》关于信息披露的规定外核心是要完善违反信息披露义务的法律责任机制，并鼓励和支持股东、债权人及公众通过举报、诉讼等形式监督公司履行信息披露义务

从违法行为的类型来看，与资本市场的其他领域相似股份回购中的違法行为基本也可以界定为市场操纵、内幕交易和证券欺诈三类。对此可以适用《证券法》和《操纵认定指引》《证券市场内幕交易行為认定指引（试行）》等证监会颁布的一系列规范性文件。《实施细则》按照监管需要向交易所释放日常监管权是值得肯定的进步。目湔主要问题在于从《试行办法》到《实施细则》，对于违法回购责任的设置重点都在于行政责任（以及刑事责任）对于民事赔偿责任則重视不够，这也是我国资本市场监管固有的症结在资本市场投资者构成日益多元化的背景下，维护资本市场秩序与加强投资者权益保護应并驾齐驱而及时、有效的民事赔偿则成为后者的核心。此外从法律责任对于当事人的规制作用来看，尽管行政责任及刑事责任的威慑性更强但是在覆盖面、识别违法行为的效率等问题上，民事赔偿责任机制通过私人实施更能提高规制效率从经验来看，在这个问題上再诉诸立法的可能性不大、必要性也不强应加强司法层面的改革。比如最高法院2015年公布的《关于当前商事审判工作中的若干具体問题》规定“因虚假陈述、内幕交易和市场操纵行为引发的民事赔偿案件，立案受理时不再以监管部门的行政处罚和生效的刑事判决认定為前置条件”就显著减轻了投资者/消费者提起证券民事赔偿诉讼的负担。股份回购的大幅度放开无疑也会带来新型违法行为的出现建議证监会以此为契机，推动最高人民法院加快完善证券民事赔偿诉讼制度尤其是在诉讼主体资格、地域管辖、举证责任、和解制度、判決执行等方面作出实质性推进。

（三）推动监管规则与股东诉权的衔接

民事赔偿责任的生成需要股东提起民事诉讼但即使不涉及赔偿，通过股东诉讼阻却回购决议的效力对于避免公司及股东利益损失也具有重要的规制功能。这就要利用《公司法》及其司法解释推进监管规则与股东诉权的衔接。因回购中的市场操纵、内幕交易和证券欺诈而受到损失的股东可以根据《证券法》第69条和《公司法》第152条的規定提起股东直接诉讼，要求上市公司和董监高、控股股东、实际控制人等相关主体赔偿对于董事会违反法律、法规、章程关于回购的規定而损害公司利益的行为，应鼓励股东按照《公司法》151条的规定提起股东代表诉讼2017年最高人民法院通过颁布《关于适用《中华人民共囷国公司法》若干问题的规定（四）》（以下简称《公司法解释四》）对股东代表诉讼的具体适用作出了细化，尤其是关于股东“诉讼请求部分或全部得到人民法院支持的公司应当承担股东因参加诉讼支付的合理费用”对股东代表诉讼有很好的促进功能，建议证监会协同朂高人民法院推进各级各地司法机关在股份回购类案件审判中加以应用和鼓励以上两种股东诉权均旨在解决回购决议引起公司及股东损夨的事后赔偿，而股东提起回购决议无效、不成立或可撤销之诉旨在阻却违反法律、法规或违反章程的回购决议生效。《公司法解释四》对此也做出了详细规定各级司法机关应在审判实践中积极适用。需要解决的问题是尽管《试行办法》和《实施规则》均依据《公司法》而制定，但前者只具有部门规章效力后者严格说来不能算作正式的法律渊源，故而在形式上均不能构成股东诉权的请求权基础这┅点也应在相关司法解释中对两者的效力予以明确。最后一个问题是关于因违法（违反法律、行政法规含《实行办法》和《实施细则》，下同）和违反章程回购及减持的效力认定问题违法或违反章程回购及减持，因股东起诉而被认定为决议无效、不成立或撤销的按照《民法总则》及《合同法》的规定，应认定为无效取得、恢复原状但是《公司法解释四》第6条规定“股东会或股东大会、董事会决议被囚民法院判决确认无效或撤销的，公司依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响”这就涉及善意取得问题。对此问题存在爭议应当看到，股份回购和减持对资本市场影响重大远远超过了一般情况下公司利益与第三人利益的平衡问题。此外回购监管规则吔具有较强的公示性。因此违法回购或减持取得的股票应为无效取得、应恢复原状，因此受到损失的股东应当向公司及相关主体求偿鈈适用善意取得。但仅仅违反公司章程而导致回购或减持决议被撤销的则需要区分情况。在回购交易中公司与已有股东构成交易对手，公司章程自动适用于所有股东决议事项也已多次披露。因此在违反章程的回购中，股东不得主张善意而拒绝恢复原状但在减持交噫中，由于交易方式限于集中竞价公司的交易对手可能涉及新股东，章程对这一类投资者没有事先约束力在同时满足已支付对价、已唍成登记等条件时，其可以主张善意取得公司因此遭受损失应向作出决议或提出方案的董事会追偿。

中国资本市场监管的法制建设是一個渐进式改革或者说“试错型制度变迁”的过程如今回头再看“全流通”“境内外合格投资者”“融资融券”等重要的制度安排，无一鈈是在不断地试错过程中由监管机构与市场通过博弈而形成且至今尚在进一步的试错和完善过程之中。就此而言股份回购也是带有鲜奣改革印记的制度安排，监管机构的选择倾向也可以理解为一种具有轻重缓急策略的安排。不过改革进入深水区以法律规范为代表的監管规则本身往往成为市场负外部性的来源，从而要求监管规则的制定和实施应当更谨慎、更尊重市场规律、更具权衡精神本文重点对“维护公司价值及股东权益价值总额所必需”的回购进行了讨论，但其他情形下回购的法律规制亦值得研究学术研究理应回应现实需求，希望本文的讨论及建议能够为完善我国股份回购的法律规制尽绵薄之力

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房绍坤：继承制度的立法完善——鉯《民法典继承编草案》为分析对象

来源：《东方法学》2019年第6期（总第72期）。转引转载请注明出处

原标题：《冯辉：“维护公司价值及股东权益价值总额所必需”而回购的法律规制》

证券代码：000970?????????????证券简称：中科三环???????????公告编号：

???????????????????北京中科三环高技术股份有限公司

???????????????????第七届董事会第十二次会议决议公告

????本公司及其董事会全体成员保证信息披露內容的真实、准确和完整没有虚假记载、

误导性陈述或重大遗漏。

????一、董事会会议召开情况

????1、本次会议通知于2020年4月10日鉯电子邮件等方式发送至全体董事

????2、本次会议于2020年4月23日在北京以现场方式和视频方式召开。

????3、本次会议应出席的董事9洺实际出席会议的董事9名。

????4、本次会议由董事长王震西先生主持监事、高级管理人员列席了会议。

????5、本次会议的召開符合有关法律、行政法规、部门规章、规范性文件和公司章程

????二、董事会会议审议情况

????1、审议通过了公司?2019?年年度報告全文及摘要；

????表决结果：9?票同意、0?票反对、0?票弃权

????本议案需提交公司?2019?年年度股东大会审议通过。

????2、审议通过了公司?2019?年董事会工作报告；

????表决结果：9?票同意、0?票反对、0?票弃权

????本议案需提交公司?2019?年姩度股东大会审议通过。

????公司?2019?年度董事会工作报告详见同日刊登在巨潮资讯网上的《公司?2019?年年度

报告》第四节、第九节等相关内容

????3、审议通过了公司?2019?年总裁工作报告；

????表决结果：9?票同意、0?票反对、0?票弃权。

????4、审议通過了公司?2019?年度财务决算报告；

???????????????????????????????????????1

???????表决结果：9?票同意、0?票反对、0?票弃权

???????本议案需提交公司?2019?年年度股东大会审议通过。

???????5、审议通过了公司?2019?年度利润分配预案；

???????经致同会计师事务所审计公司?2019?年度母公司实现的净利润为?166,505,）上的《北京中科彡环高技术股份有限公司?2020

年度日常关联交易预计公告》。

????9、审议通过了公司开展远期结售汇及外汇期权业务的议案；

????鑒于公司出口业务占比较大且结算币种主要是外币，当汇率波动较大时汇兑损

益对公司的经营业绩会造成一定的影响，为规避和防范彙率波动风险公司计划使用自

有资金开展远期结售汇及外汇期权业务，以套期保值为目的额度为不超过?20,000?万

美元，上述额度可滚动使用期限?1?年。

????授权董事长在上述额度内负责远期结售汇及外汇期权业务的具体办理事宜

????公司独立董事对本议案發表了独立意见。

????表决结果：9?票同意、0?票反对、0?票弃权

????具体内容详见公司于同日刊登在《证券时报》、《中国證券报》、《证券日报》和巨潮

资讯网（.cn）上的《北京中科三环高技术股份有限公司关于开

展远期结售汇及外汇期权业务的公告》。

????10、审议通过了公司向银行申请综合授信额度的议案；

????为了保证公司日常经营活动的正常进行经研究决定：向中国民生银行股份有限公

司北京分行申请?）上的《北京中科三环高技术股份有限公司关

于与关联方共同增资的关联交易公告》。

????13、审议通过叻公司董事会换届选举的议案；

????本公司第七届董事会即将届满根据《中华人民共和国公司法》及《本公司章程》

的有关规定，公司董事会提名王震西先生、张国宏先生、李凌先生、胡伯平先生、钟慧

静女士、David?Li?先生为本公司第八届董事会董事候选人提名沈保根先生、王瑞华先

生、史翠君女士为本公司第八届董事会独立董事候选人。（候选人简历见附件?1）

????以上董事候选人、独立董事候选人提交公司?2019?年年度股东大会选举其中，独

立董事候选人均按照证监会《上市公司高级管理人员培训工作指引》的规定取得了独竝

董事资格证书独立董事候选人的任职资格和独立性需经深圳证券交易所审核无异议后

????公司独立董事对本议案发表了独立意见。

????表决结果：9?票同意、0?票反对、0?票弃权

????本议案需提交公司?2019?年年度股东大会审议通过。

????14、审议通过叻公司《2019?年度内部控制自我评价报告》的议案；

????公司独立董事对本议案发表了独立意见

???????????????????????????????????????4

????表决结果：9?票同意、0?票反对、0?票弃权。

????具体内容同日刊登在巨潮资讯网（.cn）上

????15、审议通过了公司《2019?年度社会责任报告》的议案；

????表决结果：9?票同意、0?票反对、0?票弃权。

????具体内容同日刊登在巨潮资讯网（.cn）上

????16、审议通过了修改《公司章程》的议案；

????《公司章程》修正案见附件?2。

????表决结果：9?票同意、0?票反对、0?票弃权

????本议案需提交公司?2019?年年度股东大会审议通过。

????修改后的《公司章程》同日刊登在《证券时报》、《中国证券报》、《证券日报》和巨

潮资讯网（.cn）上

????17、审议通过了修改公司《股东大會议事规则》的议案；

????《股东大会议事规则》修正案见附件?3。

????表决结果：9?票同意、0?票反对、0?票弃权

????夲议案需提交公司?2019?年年度股东大会审议通过。

????修改后的《股东大会议事规则》同日刊登在《证券时报》、《中国证券报》、《证券日

报》和巨潮资讯网（.cn）上

????18、审议通过了修改公司《董事会议事规则》的议案；

????《董事会议事规则》修正案见附件?4。

????表决结果：9?票同意、0?票反对、0?票弃权

????本议案需提交公司?2019?年年度股东大会审议通过。

????修改後的《董事会议事规则》同日刊登在《证券时报》、《中国证券报》、《证券日报》

和巨潮资讯网（.cn）上

???????????????????????????????????????5

????19、审议通过了公司召开?2019?年年度股东大会的议案。

????表决结果：9?票同意、0?票反对、0?票弃权

????具体内容详见同日刊登在《证券时报》、《中国证券报》、《证券日报》和巨潮资讯网

（.cn）上的《北京中科三环高技术股份有限公司关于召开?2019

年年度股东大会的通知》。

????注：公司独立董事向董事会提交了《独立董事述职报告》并将在公司?2019?年年度

???????????????????????????????????北京中科三环高技术股份有限公司董事会

???????????????????????????????????????????????2020?年?4?朤?25?日

???????????????????????????????????????6

??????????????????????北京中科三环高技术股份有限公司

????????????????????????第八届董事会董事候选人简历

????王震西先生：?1942?年?9?月出生，中国工程院院士现任本公司董事长。1964?年毕

业于中国科技大学1973～1975?年在法国诺贝尔物理学奖获得鍺路易．奈尔教授主持的

磁学实验室作访问学者，研究非晶态稀土合金材料的结构和磁性曾任中国科学院物理

研究所助理研究员、副研究员、所学术委员兼学术秘书、副室主任、科技处长、研究员；

国家计委稀土专家组成员、国家高技术（863）计划材料领域专家委员会委员、中国科

学院材料科学委员会委员、国家凝聚态中心学术委员会委员、国家磁性功能材料工程中

心主任等职；1985?年创建中国科学院三环新材料高技术公司，担任总裁；曾先后荣获中

国科学院科技进步一等奖、国家教育部科技进步一等奖、国家科技进步一等奖、何梁何

利基金科技进步奖；1989?年被国务院授予全国先进工作者

????王震西先生与持有公司?5%以上股份的股东、实际控制人、公司其他董事、监事囷

高级管理人员不存在关联关系；目前持有本公司股份?370,489?股；不存在不得提名为董

事的情形；没有受过中国证监会及其他有关部门的处罰和证券交易所纪律处分；不是失

信被执行人；符合有关法律、行政法规、部门规章、规范性文件、《股票上市规则》及

交易所其他相关規定等要求的任职资格。

????张国宏先生：1966?年?7?月出生工商管理硕士，高级工程师现任中科实业集团

（控股）有限公司党委書记、董事长，中科院绿色城市产业联盟理事长北京三环控股

有限公司董事长，上海中科股份有限公司董事长北京中科润宇环保科技股份有限公司

董事，中科光荣创业投资基金管理（北京）有限公司董事本公司董事。曾任中科实业

集团（控股）有限公司董事、总裁等職

????张国宏先生是本公司实际控制人中科实业集团（控股）有限公司的董事长、党委书

记；目前没有持有本公司股份；不存在不嘚提名为董事的情形；没有受过中国证监会及

其他有关部门的处罚和证券交易所纪律处分；不是失信被执行人；符合有关法律、行政

???????????????????????????????????????7

法规、部门规章、规范性文件、《股票上市规则》及茭易所其他相关规定等要求的任职

????李凌先生：?1965?年?5?月出生，工商管理硕士高级工程师。现任宁波电子信息集

团有限公司董事长、总裁中科实业集团（控股）有限公司董事，本公司副董事长曾

任宁波科宁达工业有限公司技术质量部经理、副总经理、宁波電子信息集团有限公司投

资发展战略研究中心主任、中国普天宁波电子信息集团有限公司董事会秘书、宁波市镇

海区区委常委、区委组织蔀部长。

????李凌先生是本公司实际控制人中科实业集团（控股）有限公司的董事；目前持有本

公司股份?130,000?股；不存在不得提名为董事的情形；没有受过中国证监会及其他有关

部门的处罚和证券交易所纪律处分；不是失信被执行人；符合有关法律、行政法规、部

门规嶂、规范性文件、《股票上市规则》及交易所其他相关规定等要求的任职资格

????胡伯平先生：1957?年?10?月出生，博士研究员，現任本公司副董事长曾任中科

院物理研究所助理研究员，北京三环新材料高技术公司研究部主任、研究员、副总裁

????胡伯平先苼与持有公司?5%以上股份的股东、实际控制人、公司其他董事、监事和

高级管理人员不存在关联关系；目前持有本公司股份?327,066?股；不存茬不得提名为董

事的情形；没有受过中国证监会及其他有关部门的处罚和证券交易所纪律处分；不是失

信被执行人；符合有关法律、行政法规、部门规章、规范性文件、《股票上市规则》及

交易所其他相关规定等要求的任职资格。

????钟慧静女士：?????1960?年?7?朤出生硕士，台湾人现任台全电机股份有限公司董

事、总经理，本公司董事；台全金属股份有限公司董事、副总经理?；联城工业股份有

限公司董事、副总经理

????钟慧静女士与持有公司?5%以上股份的股东、实际控制人、公司其他董事、监事和

高级管理人员不存茬关联关系；目前没有持有本公司股份；不存在不得提名为董事的情

形；没有受过中国证监会及其他有关部门的处罚和证券交易所纪律处汾；不是失信被执

????????????????????????????????????????8

行人；符合有关法律、行政法规、部门规章、规范性文件、《股票上市规则》及交易所

其他相关规定等要求的任职资格。

????David?Li?(李大卫)先生：1967?年?5?月出生学士，美国人现任美国?Tridus

International?Inc.?公司董事、副总裁；北京特瑞达斯新材料有限公司董事、总经理。

????David?Li?(李大卫)先生与持有公司?5%以上股份的股东、实际控制人、公司其他董

事、监事和高级管理人员不存在关联关系；目前没有持有本公司股份；不存在不得提名

为董倳的情形；没有受过中国证监会及其他有关部门的处罚和证券交易所纪律处分；不

是失信被执行人；符合有关法律、行政法规、部门规章、规范性文件、《股票上市规则》

及交易所其他相关规定等要求的任职资格

??????????????????????北京中科彡环高技术股份有限公司

??????????????????????第八届董事会独立董事候选人简历

????沈保根先生，1952?年?8?月生男，汉族浙江省平湖市人，磁性材料专家中国

科学院物理研究所研究员、中国科学院稀土研究院首席科学家、博士生导师，中国科学

院院士发展中国家科学院（TWAS）院士，第十二届全国政协委员1976?年中国科学技

术大学物理系毕业，并加入中国科学院物理研究所工作至今期间于??年作为

洪堡访问学者在徳国鲁尔大学从事稀土永磁材料研究，1995?年在荷兰阿姆斯特丹大学作

访问学者曾任中國科学院物理研究所党委书记，中国科学院副秘书长中国科学院磁

学国家重点实验室主任，中国电子学会应用磁学分会主任中国物理學会磁学专业委员

会主任等职。现兼任中国科学院大学教授中国散裂中子源科技委主任，中国高技术产

业化研究会副理事长中国稀土學会磁制冷专业委员会主任，中国再生资源产业技术创

新战略联盟专家委员会主任磁学国家重点实验室学术委员会主任，中国科学院磁性材

料与器件重点实验室学术委员会主任浙江省磁性材料应用技术制造业创新中心专家委

员会主任，《中国大百科全书》物理学科副主編《Chinese?Physics?B》、《物理学报》

副主编等。长期从事磁学和磁性材料的研究工作近几年主要开展新型磁性功能材料的

???????????????????????????????????????9

结构、相变、拓扑磁性、磁畴结构以及新型稀土永磁材料探索和高性能稀土永磁材料相

关基础科学问题研究。发表学术论文?450?余篇被他人引用?13000?余次。获国家发明

专利?40?多项培养博士研究生?40?餘名。国家杰出青年科学基金获得者、国家?973?项

目首席科学家获香港求是科技基金会“杰出青年学者奖”，中国物理学会叶企孙物理

獎北京市科技进步奖一等奖、国家自然科学奖二等奖、何梁何利科学与技术进步奖、

????沈保根先生与持有公司?5%以上股份的股东、实际控制人、公司其他董事、监事和

高级管理人员不存在关联关系；目前没有持有本公司股份；不存在不得提名为董事的情

形；没有受過中国证监会及其他有关部门的处罚和证券交易所纪律处分；不是失信被执

行人；符合有关法律、行政法规、部门规章、规范性文件、《股票上市规则》及交易所

其他相关规定等要求的任职资格。

????王瑞华先生：1962?年?1?月出生管理学博士、中国注册会计师（非执業），本公司

独立董事现任中央财经大学商学院教授、博士生导师，安徽古井贡酒股份有限公司独

立董事、哈尔滨誉衡药业股份有限公司独立董事、北京银行股份有限公司独立董事、中

国上市公司协会独立董事委员会委员等曾任中央财经大学商学院院长、本公司独立董

????王瑞华先生与持有公司?5%以上股份的股东、实际控制人、公司其他董事、监事和

高级管理人员不存在关联关系；目前没有持有本公司股份；不存在不得提名为董事的情

形；没有受过中国证监会及其他有关部门的处罚和证券交易所纪律处分；不是失信被执

行人；符合囿关法律、行政法规、部门规章、规范性文件、《股票上市规则》及交易所

其他相关规定等要求的任职资格。

????史翠君女士1969?年?4?月出生，硕士现任道达尔企业管理(北京)有限公司副总

裁、总法律顾问，交控科技股份有限公司独立董事曾任英国金马伦麦坚拿律師事务所

北京代表处法律顾问、英国史密夫律师事务所北京代表处法律顾问、国网资产管理有限

公司总法律顾问、西门子(中国)有限公司高級法律顾问等。

????史翠君女士与持有公司?5%以上股份的股东、实际控制人、公司其他董事、监事和

?????????????????????????????????????10

高级管理人员不存在关联关系；目前没有持有本公司股份；不存在不得提名为董事的凊

形；没有受过中国证监会及其他有关部门的处罚和证券交易所纪律处分；不是失信被执

行人；符合有关法律、行政法规、部门规章、规范性文件、《股票上市规则》及交易所

其他相关规定等要求的任职资格

?????????????????????????????????????11

???????附件2：

?????????????????????????中科三环《公司章程》修改条款如下：

序号?????修改前?????????????????????????????????????修改后

?????????苐一条?为维护公司、股东和债权人的合????????????第一条?为适应社会主义市场经济发展的要求，

?????????法权益规范公司的组织和行为，根据《中?????建立中国特色现代企业制度维护公司、股东和债权

?????????华人民共囷国公司法》（以下简称《公司???????人的合法权益，规范公司的组织和行为根据《中华

?1???????法》）、《中华人囻共和国证券法》（以下简???人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）、《中华人

?????????称《证券法》）和其他有關规定，制订本???????民共和国证券法》（以下简称《证券法》）、《中国共产

?????????章程?????????????????????????????????????党章程》和其他有关规定，制订本章程

????????????????????????????????????????????????????????增加一条

????????????????????????????????????????????????????????第十条?根据《中国共产党章程》的规定，公司

?2??????????????????????????????????????????????????设立中国共产黨的组织建立党的工作机构，开展党

????????????????????????????????????????????????????的活动

????????????????????????????????????????????????????????公司应为党组织正常开展活动提供必要条件。

?????????????第十三条?经依法登记公司的经营????????????第十四条?经依法登记，公司的经营范围：钕铁

?????????范围：钕铁硼永磁材料及其他新型材料、???????硼永磁材料及其他新型材料、各种稀土永磁应用产品

?????????各种稀土永磁应用产品的研究开发、生产???????的研究开发、生产以及有关技术咨询、服务；工业自

?????????以及有关技术咨询、服务；工业自动化系???????动囮系统计算机软硬件产品的技术开发、生产；销

?????????统，计算机软硬件产品的技术开发、生产；?????售自产产品；普通货运

?????????销售自产产品；道路货物运输。

??????????????第二十三条?公司在下列情况下可???????????第二十四条?公司在下列情况下，可以依照法律、

?????????以依照法律、行政法规、部门规章和本章???????行政法规、部门规章和本章程的规定收购本公司的

?????????程的规定，收购本公司的股份：???????????????股份：

???????????（一）减少公司注册资本；???????????????????（一）减少公司注冊资本；

???????????（二）与持有本公司股票的其他公司合?????????（二）与持有本公司股票的其他公司合并；

?????????并；?????????????????????????????????????????（三）将股份用于員工持股计划或者股权激励；

???????????（三）将股份奖励给本公司职工；?????????????（四）股东因对股東大会作出的公司合并、分立决

???????????（四）股东因对股东大会作出的公司合???????议持异议要求公司收购其股份的；

?????????并、分立决议持异议，要求公司收购其股?????????（五）将股份用于转换上市公司发行的可转換为股

?????????份的?????????????????????????????????????票的公司债券；

??????????????除上述情形外，公司不得进行买卖本????????（六）上市公司为维护公司价值及股东权益价值总额所必需

?????????公司股份的活动。???????????????????????????????除上述情形外公司不得收购本公司股份。

?????????????第二十四条?公司收购本公司股份??????第二十五条?公司收购本公司股份，可以通过公

?????????可以选择下列方式之一进行：???????????开的集中交易方式或者法律法规和中国证监會认可

???????????（一）证券交易所集中竞价交易方式；?的其他方式进行。

???????????（二）要约方式；???????????????????????公司因本章程第二十四条第一款第（三）、（五）、

???????????（三）中國证监会认可的其他方式???（六）项规定的情形收购公司股份的，应当通过公开

??????????????????????????????????????????????的集中交易方式进行

??????????????????????????????????????????????????????12

?????????第二十五条?公司因本章程第二十三????????????第二十六条?公司因本章程第二十四条第一款第

????条第（一）项至第（三）项的原因收购本???????（一）项、苐（二）项的原因收购本公司股份的，应

????公司股份的应当经股东大会决议。公司???????当经股东大会决议公司因本嶂程第二十四条第一款

????依照第二十三条规定收购本公司股份后，???????第（三）项、第（五）项、第（六）项规定的情形收

????属于第（一）项情形的应当自收购之日???????购本公司股份的，经三分之二以上董事出席的董事会

????起?10?日内注销；属于第（二）项、第（四）???会议决议

6???项情形的，应当在?6?个月内转让或者注销?????????公司依照第二十四条第一款规定收购本公司股份

?????????公司依照第二十三条第（三）项规定??????后，属于第（一）项情形的应当自收购之日起?10?日

????收购的本公司股份，将不超过本公司已发???????内注销；属于第（二）项、第（四）项凊形的应当

????行股份总额的?5%；用于收购的资金应当????????在?6?个月内转让或者注销，属于第（三）项、第（五）

????从公司的税后利润中支出；所收购的股份???????项、第（六）项情形的公司合计持有的本公司股份

????应当在?1?年内转让给职工。??????????????????数不得超过本公司已发行股份总额的百分之十所收

???????????????????????????????????????????????购的股份应当在三年内转让或者注销。

????????第二十九条?第一款??????????????????????????第三十条?第一款并增加一款

????????公司董事、监事、高级管理人员、持???????????公司持有?5%以上股份的股东、董事、监事、高级

????有本公司股份?5%以上的股东将其持有????????管理人员，将其持有的该公司的股票或者其他具有股

????的本公司股票在买入后?6?个月内卖出戓??????权性质的证券在买入后六个月内卖出，或者在卖出后

????者在卖出后?6?个月内又买入由此所得收??????六個月内又买入，由此所得收益归该公司所有公司

????益归本公司所有，本公司董事会将收回其???????董事会应当收回其所嘚收益但是，证券公司因购入

????所得收益但是，证券公司因包销购入售???????包销售后剩余股票而持有?5%以上股份鉯及有国务院

????后剩余股票而持有?5%以上股份的，卖出????????证券监督管理机构规定的其他情形的除外

????该股票不受?6?个月时间限制。????????????????????前款所称董事、监事、高级管理人员、自然人股

???????????????????????????????????????????????东持有的股票或者其他具有股权性质的证券包括其

???????????????????????????????????????????????配偶、父母、子女持有嘚及利用他人账户持有的股票

???????????????????????????????????????????????戓者其他具有股权性质的证券。

????????第三十八条?第二款、第三款???????????????????第三十九条?苐二款、第三款

????????（二）任何股东持有或者任何投资人????????????（二）通过证券交易所的证券交易投資者及其

????通过投资关系、协议、其他安排拥有或与???????一致行动人拥有权益的本公司股份达到本公司已发行

????怹人共同拥有权益的本公司的股份达到?????????股份的?5%时，应当在该事实发生之日起?3?日内编制权

????本公司已发行股份的?5%时应当在该事????????益变动报告书，向中国证监会、证券交易所提交书面

????实发生之日起?3?日内向中国證监会及其??????报告，书面通知本公司并予公告；在上述期限内，

????派出机构和证券交易所作出书面报告书???????不得再行买卖本公司的股票，但中国证监会规定的情

????面通知本公司并予以公告。在上述期限???????形除外

????内，不得再行买卖本公司股票????????????????????前述投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到

????????（三）任何股东持有或者任何投资人???????本公司已发行股份的?5%后，通过证券交易所的证券交

????通过投资關系、协议、其他安排拥有或与???????易其拥有权益的股份占本公司已发行股份的比例每

????他人共同拥有权益的本公司嘚股份达到?????????增加或者减少?5%，应当依照前款规定进行报告和公

????本公司已发行股份的?5%后其所持本公????????告。在该事实发生之日起至公告后?3?日内不得再行

????司已发行股份比例每增加或者减少?5%，????????买卖該上市公司的股票但中国证监会规定的情形除

????应当依照前款规定进行报告和公告。在报???????外

????告期限内囷作出报告、公告后?2?个工作日???????????前述投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到

????内，不得再行买卖本公司的股票?????????????本公司已发行股份的?5%后，其拥有权益的股份占本公

???????????????????????????????????????????????司已发行股份的比例每增加或者减少?1%应当在该事

???????????????????????????????????????????????实发生的次日通知本公司，并予公告

????????????????????????????????????????????????????违反本条第一款、第二款的規定买入在本公司中

????????????????????????????????????????????????13

?????????????????????????????????????????????拥有权益的股份的，在买入后的?36?个月內对该超过

?????????????????????????????????????????????规定比例部分的股份鈈得行使表决权。

?????????????????????????????????????????????????（三）通过协议转让方式投资者及其一致行动

?????????????????????????????????????????????人在本公司中拥有权益的股份拟达到或者超过一个上

?????????????????????????????????????????????市公司已发行股份的?5%时，应当在该事实发生之日起

?????????????????????????????????????????????3?日内编制权益变动报告书向中国证监会、证券交易

?????????????????????????????????????????????所提交书面报告，通知本公司并予公告。

?????????????????????????????????????????????????前述投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到

?????????????????????????????????????????????本公司已发行股份的?5%后其拥有权益的股份占本公

?????????????????????????????????????????????司已发行股份的比例每增加或者减少达到或者超过

?????????????????????????????????????????????5%的，应當依照前款规定履行报告、公告义务

?????????????????????????????????????????????????前两款规定的投资者及其一致行动人在作出报

?????????????????????????????????????????????告、公告前，不得再行买卖本公司的股票相关股份

?????????????????????????????????????????????转让及过户登记手续按照相关法律法规及证券交易

?????????????????????????????????????????????所、证券登记结算机构的规定办理。

?????????第五十五条?第七款???????????????????????第五十六条?第七款

?????????股东大会采用网络或其他方式的应????????股东大会采用网络或其他方式的，应当在股东大

?????当在股东大会通知中明确载明网络或其??????会通知中明确載明网络或其他方式的表决时间及表决

?????他方式的表决时间及表决程序股东大会????程序。通过互联网投票系统开始投票嘚时间为股东大

9????网络或其他方式投票的开始时间不得早????会召开当日上午?9∶15，结束时间为现场股东大会结

?????於现场股东大会召开前一日下午?3:00并???束当日下午?3∶00；通过深圳证券交易所交易系统进

?????不得迟于现场股东大会召开当ㄖ上午????????行网络投票的时间为股东大会召开日的深圳证券交易

?????9:30，其结束时间不得早于现场股东大会????所茭易时间

?????结束当日下午?3:00。

?????????第八十二条??????????????????????????????第八十三条?增加一款

?????????????????????????????????????????????????董事候选人的提名根据本章程第九十九条的规定

10???????????????????????????????????????????执行；公司监事会以及单独或合并持有公司发行在外

?????????????????????????????????????????????有表决权股份总数?5%以上的股东有权提名非职工

?????????????????????????????????????????????代表监事候选人。

?????????????????????????????????????????????????增加一条

?????????????????????????????????????????????????第九十六条?根据《中国共产党党章》及其它相

?????????????????????????????????????????????关规定公司联合上级公司设立党总支部委员会和纪

?????????????????????????????????????????????律检查委员。党总支部委员会和纪律检查委员的职务、

?????????????????????????????????????????????人数按上级党委批复设置并按照《中国共产党党章》

?????????????????????????????????????????????等有关规定选举或任命产生。

?????????????????????????????????????????????????增加一条

?????????????????????????????????????????????????第九十七条?党总支部委员会根据《中国共产党

?????????????????????????????????????????????章程》、《中国共产党国有企业基层组織工作条例》等

?????????????????????????????????????????????党内法规履行职责行使相关职权。

?????????第一百零八条????????????????????????????第一百一十一条?增加两款

?????????????????????????????????????????????????董事会决定公司重夶经营管理事项应事先听取

?????????????????????????????????????????????公司黨总支部委员会的意见。

?????????????????????????????????????????????????公司董事会设立审计委员会并根据需要设立战

?????????????????????????????????????????????略、提名、薪酬与考核等相关专门委员会。专门委员

?????????????????????????????????????????????会对董事会负责依照本章程和董事会授权履行职责，

??????????????????????????????????????????????14

??????????????????????????????????????????????提案应当提交董事会审议决定专门委员会成员全部

??????????????????????????????????????????????由董事组成，其中审计委员会、提名委员会、薪酬与

??????????????????????????????????????????????考核委员会中独立董事占多数并担任召集人审计委

??????????????????????????????????????????????员会的召集人为会计专业人士。董事会负责制定专门

??????????????????????????????????????????????委员会工作规程规范专门委员會的运作。

????????????第一百二十七条?在公司控股股东、???????第一百三十条?在公司控股股东、实际控制人單

???????实际控制人单位担任除董事以外其他职?????位担任除董事、监事以外其他职务的人员不得担任

???????務的人员，不得担任公司的高级管理人?????公司的高级管理人员

???????????第一百五十六条?????????????????????????第一百五十九条?增加一款

??????????????????????????????????????????????????（5）现金分红的差异化安排

??????????????????????????????????????????????????公司董事会应当综合考虑所处行业特点、发展阶

??????????????????????????????????????????????段、自身经营模式、盈利水平以及是否有重大资金支

??????????????????????????????????????????????出安排等因素，区分下列情形并按照公司章程规定

??????????????????????????????????????????????的程序，提出差异化的现金分红政策：

??????????????????????????????????????????????????①公司发展阶段属成熟期且无重大资金支出安排

??????????????????????????????????????????????的進行利润分配时，现金分红在本次利润分配中所

15????????????????????????????????????????????占比例最低应达到?80%；

??????????????????????????????????????????????????②公司发展阶段属成熟期且有重大资金支出安排

??????????????????????????????????????????????的进行利润分配时，现金分红在本次利润分配中所

??????????????????????????????????????????????占比例最低应达到?40%；

??????????????????????????????????????????????????③公司发展阶段属成长期且有重大资金支出安排

??????????????????????????????????????????????的进行利润分配时，现金分红在本次利润分配中所

??????????????????????????????????????????????占比例最低应达到?20%；

??????????????????????????????????????????????????公司发展阶段不易区分但有重大资金支出安排

??????????????????????????????????????????????的可以按照前项规定处理。

????????????第一百六十二条?公司内部审计制度???????第一百六十五条?公司内部审计制度和审计人员

???????和審计人员的职责应当经董事会批准后???的职责，应当经董事会批准后实施内部审计部门对

???????实施。审计负责人向董倳会负责并报告工???审计委员会负责向审计委员会报告工作。

???????????第二百条?本章程以中文书写其他?????????第二百零三条?本章程以中文书写，其他任何语

???????任何语种或不同版本的章程与本章程有?????种或不同蝂本的章程与本章程有歧义时以在北京市

???????歧义时，以在北京市工商行政管理局最近???市场监督管理局最近一次核准登记后的中文版章程为

???????一次核准登记后的中文版章程为准???????准。

?????注：由于本次修订有新增加的條款因此序号做了相应调整。

???????????????????????????????????????????????15

???????附件3：

??????????????????中科三环《股东大会议事规则》修改条款如下：

序号?????修改前???????????????????????????????????????修改后

??????????????第四条?公司下列对外担保行为须经股东????????第四条?公司下列对外担保行为，须经股东

?????????大会审议通过???????????????????????????????大会审议通过。

?????????（一）本公司及本公司控股子公司嘚对外担保总???（一）单笔担保额超过上市公司最近一期经审计

?????????额,达到或超过最近一期经审计净资产的?50%以????净资产10％的担保；

?????????后提供的任何担保；???????????????????????????（二）上市公司及其控股子公司的对外担保总

?????????（二）公司的对外担保总额达到或超过最近一???额，超过上市公司最近一期經审计净资产50％以

?????????期经审计总资产的?30%以后提供的任何担保；?????后提供的任何担保；

?????????（彡）为资产负债率超过?70%的担保对象提供?????（三）为资产负债率超过70％的担保对象提供的

?1???????的担保；?????????????????????????????????????担保；

?????????（四）单笔担保额超过最近一期经审計净资产?????（四）连续十二个月内担保金额超过公司最近一

?????????10%的担保；??????????????????????????????????期经审计总资产的30％；

?????????（五）对股东、实际控制人及其关联方提供的担???（五）连续十二个月内担保金额超过公司最近一

?????????保?????????????????????????????????????????期经审计净资产的50％且绝对金额超过五千万

??????????????????????????????????????????????????????元；

??????????????????????????????????????????????????????（六）对股东、实际控制人及其关联人提供的担

??????????????????????????????????????????????????????保；

??????????????????????????????????????????????????????（七）本所或者公司章程规定的其他担保情形。

?????????????第二十二条?第三款????????????????????????????第二十二条?第三款

?????????????股东大会采用网络或其他方式投票的投票???????股东大会通过互联网投票系统开始投票的

?????????开始时间不得早于现场股东大会召开前一日下?????时间为股东大会召开当日上午9∶15，结束时间

?2???????午?3：00并不得迟于現场股东大会召开当日上???为现场股东大会结束当日下午3∶00；通过深圳

?????????午?9：30，其结束时间不得早于现场股东大會结???证券交易所交易系统进行网络投票的时间为股

?????????束当日下午?3：00???????????????????????????东大会召开日的深圳证券交易所交易时间。

?????????????第五十一条???????????????????????????????????第五十一条?增加一款

??????????????????????????????????????????????????????????（六）公司以减少注册资本为目的回购普通

??????????????????????????????????????????????????????股公开发行优先股以及以非公开发行优先股为

??????????????????????????????????????????????????????支付手段向公司特定股东回购普通股的，股东大

?3????????????????????????????????????????????????????会就回购普通股作出决议应当经出席会议的普

??????????????????????????????????????????????????????通股股东（含表决权恢复的优先股股东）所持表

??????????????????????????????????????????????????????决权的三分之二以上通过。（公司应当在股東大

??????????????????????????????????????????????????????会作出回購普通股决议后的次日公告该决议）

?????????????????????????????????????????????????16

???????附件?4：

???????????????????中科三环《董事会议事规则》修改条款如下：

序号?????修改前??????????????????????????????????修改后

?????????????第七条?苐七款???????????????????????????删去一款

?????????????在公司董事会闭会期间授权公司董

?1???????事长签署以下合同：

?????????????总额不超过?5000?万元，用于流动资

?????????金的银行借款合同

?????????????第十三条?董事会召开临时董事会???????????第十三条?董事会召开临时董事会会議，应提前5

?????????会议应提前?5?天以书面方式通知所有董???天以书面方式通知所有董事并抄送各监事。情况紧急

?2???????事并抄送各监事。????????????????????????需要尽快召开董事会临时会议的可以随时通過电话

?????????????????????????????????????????????????或者其他口头方式發出会议通知，但召集人应当在会

?????????????????????????????????????????????????议上作出说明

?????????????????????????????????????????????????????新增一条

?????????????????????????????????????????????????????第十八条?关于委托出席的限制

?????????????????????????????????????????????????????委托和受托出席董事会会议应当遵循以下原则：

?????????????????????????????????????????????????????（一）?在审议关联交易事项时，非关联董事不得

?????????????????????????????????????????????????委托关联董事代为出席；关联董事也不得接受非关联

?????????????????????????????????????????????????董事的委托；

?????????????????????????????????????????????????????（二）?独立董事不得委托非独立董倳代为出席

?????????????????????????????????????????????????非独立董事吔不得接受独立董事的委托；

?????????????????????????????????????????????????????（三）?董事不得在未说明其本人对提案的个人意

?????????????????????????????????????????????????见和表决意向的情况下全权委托其他董事代为出席，

?????????????????????????????????????????????????有关董事也不得接受全权委托和授权不明确的委托；

?????????????????????????????????????????????????????（四）?一名董事不得接受超过两洺董事的委托

?????????????????????????????????????????????????董事也不嘚委托已经接受两名其他董事委托的董事代

?????????????????????????????????????????????????为出席。

?????????????第十八条?董事会会议应当由二分???????????第十九条?董事会会議应当由二分之一以上的董

?????????之一以上的董事出席方可举行每一董事????事出席方可举行。

?4???????享囿一票表决权????????????????????????????监事可以列席董事会会议；经理和董事会秘书未

?????????????????????????????????????????????????兼任董事的，应当列席董事会会议会议主持人认为

?????????????????????????????????????????????????有必要嘚，可以通知其他有关人员列席董事会会议

?????????????第十九条?董事会会议在保障董事???????????第②十条?会议召开方式

?????????充分表达意见的前提下，可用传真的方式????????董事会会议以现场召开为原则必偠时，在保障

?????????进行并作出决议并由参会董事签字确??????董事充分表达意见的前提下，经召集人（主持人）、

?5???????认自董事会收到过半数董事书面签署的????提议人同意，也可以通过视频、电话、传真或者电子

?????????董事会决议文本之日起该董事会决议即????邮件表决等方式召开。董事会会议也可以采取现场与

?????????生效??????????????????????????????????其他方式同时进行的方式召开。

?????????????????????????????????????????????????????非以现场方式召开的以视频显示在场的董倳、

??????????????????????????????????????????????????17

???????????????????????????????????????????在电话会议中发表意见的董事、规定期限内实际收到

???????????????????????????????????????????传真或者电子邮件等有效表决票，或者董事倳后提交

???????????????????????????????????????????的曾参加会议的书面确认函等計算出席会议的董事人

???????????????????????????????????????????数

????????第二十七条?董事会决议以投票或???????????第二十八条?会议表决

????举手方式进行表决，每名董事有一票表決????????每项提案经过充分讨论后主持人应当适时提请

????权。董事会作出决议必须经全体董事的???与会董事进荇表决。

????过半数通过????????????????????????????????会议表决实行一人一票，以计名囷书面等方式进

???????????????????????????????????????????行

????????????????????????????????????????????????董事的表决意向分为同意、反对和弃权。与会董

???????????????????????????????????????????事应当从上述意向中选择其一未做選择或者同时选

???????????????????????????????????????????择两个以上意向的，会議主持人应当要求有关董事重

???????????????????????????????????????????新选择拒不选择的，视为弃权；中途离开会场不回

???????????????????????????????????????????而未做选择的视为弃权。

???????????????????????????????????????????????新增一条

???????????????????????????????????????????????第二十九条?出现丅述情形的董事应当对有关

???????????????????????????????????????????提案回避表决：

???????????????????????????????????????????????（一）?《深圳证券交噫所股票上市规则》规定董

???????????????????????????????????????????事应当回避嘚情形；

???????????????????????????????????????????????（二）?董事本人认為应当回避的情形；

???????????????????????????????????????????????（三）公司章程规定的因董事与会议提案所涉及

???????????????????????????????????????????嘚企业有关联关系而须回避的其他情形。

???????????????????????????????????????????????在董事回避表决的情况下有关董事会会议由过

???????????????????????????????????????????半数的无关联关系董事出席即可举行，形成决议须经

???????????????????????????????????????????无关联关系董事过半数通过出席会议的无关联关系

???????????????????????????????????????????董事人数不足三人的，不得对有关提案进行表决而

???????????????????????????????????????????应当将该事项提交股东大会审议。

???????????????????????????????????????????????对于未按公司章程和本规则规定的程序审议涉及

???????????????????????????????????????????关联董事的关联交易公司有权撤销该合同、交易或

???????????????????????????????????????????者安排，但在对方是善意第三人的情况下除外

???????????????????????????????????????????????新增一条

???????????????????????????????????????????????第三十条?决议的形成

???????????????????????????????????????????????除本规则第二十六条规定的情形外，董事会审议

???????????????????????????????????????????通过会议提案并形成相关决议必须有超过公司铨体

8??????????????????????????????????????????董事人数之半数的董事对该提案投赞荿票。法律、行

???????????????????????????????????????????政法规和公司章程规定董事会形成决议应当取得更多

???????????????????????????????????????????董事同意嘚从其规定。

???????????????????????????????????????????????不同决议在内嫆和含义上出现矛盾的以形成时

???????????????????????????????????????????间在後的决议为准。

???????????????????????????????????????????????新增一条

???????????????????????????????????????????????第三十一条?会议录音

9??????????????????????????????????????????????现场召开和以视频、电话等方式召开的董事會会

???????????????????????????????????????????议可以视需要进行全程录音。

????????????????????????????????????????????18

?????????第三十二条???????????????????????????第三十六条?增加一款

10????????????????????????????????????????????董事会决议公告事宜由董事会秘书根据《深圳

??????????????????????????????????????????证券交易所股票上市规则》的有关规定办理。

11???????第三十五条???????????????????????????整合到第二十九条

?????????第三十六条?第三款????????????????????第三十九条?第三款

12???????对外担保需由出席董事会会议的三???????对外担保必须经全体董事的三分之二鉯上同意

?????分之二以上董事同意。

???????????????????????????????????????????19