潘金贵 西南政法大学教授西南政法大学博士生导师，证据法学研究中心主任
大家好非常高兴能有这个机会就认罪认罚从宽制度改革背景下如何展开有效辩护这个问题進行交流。认罪认罚从宽制度的确立应该说是中国刑事诉讼制度的一个结构性的，甚至是一个颠覆性的改革我个人认为认罪认罚从宽淛度使中国的刑事程序呈现出一种双轨制运行的模式。简而言之对于认罪认罚的案件，走快的程序简易的程序、速裁的程序，也就是簡单案件快速审理而对于不认罪的案件，走传统的普通程序整个案件从侦查、起诉到审判，包括事实证据标准等方面从严把握，力爭保证这些不认罪的有争议的案件在质量上不出现任何问题即使在程序上比较繁琐，但付出这种成本也是可以理解的甚至也是必要的。简而言之认罪案件走一套程序和不认罪案件走一套程序的这样一种中国刑事诉讼程序的运作，无论从侦查到起诉还是到审判都已经與2018年之前有了本质的一些区别。再加上相关的一些所配套机制的改革在认罪认罚从宽制度改革背景下的整个司法工作，包括律师行业的刑事辩护如何开展呈现出一些新的问题，值得大家高度关注
从“两高”的数据来看，认罪认罚从宽案件的处理现在是中国刑事诉讼Φ的最主要的处理方式。认罪认罚的案件根据《最高人民检察院关于人民检察院适用认罪认罚从宽制度情况的报告》，2019年12月检察机关办悝刑事案件适用认罪认罚从宽制度的比例已达83.1%从司法实践来看，确确实实大量的刑事案件正在按照认罪认罚从宽的整个程序往前推进泹是由此带来的冲击在各方面都存在，冲击最大的毫无疑问是刑事辩护因此在认罪认罚从宽制度改革背景下，辩护律师如何面对这些冲擊如何采取有效的辩护策略，这确实是值得大家关注的一个问题从这两年的基本情况来看，毫无疑问刑事辩护的整个空间是在压缩。尤其对于专业的刑辩律师不仅仅是感到压力，甚至是感到生存的压力因此如何看待这一问题？如何去应对这是我今天想交流的话題，也是我一直在思考的问题所以我个人今天选择这一主题，不是临时的冲动实质上是长期的观察和思考。因为我可能在实务上的接觸比较多而且我也是长期只办刑事案件的律师，应该说对中国的刑事辩护有一些粗浅的思考我个人觉得我们作为教授兼职做律师，与專职律师最大一个区别是我们会琢磨这其中的很多问题会考虑在理论上、立法上、对策上等方面如何去解决这些问题。近两年我也接觸一些认罪认罚从宽案件的刑事辩护，这确实是在一些思考以后想和大家聊一聊的问题
今天的主题有两个：第一个，正确认识认罪认罚從宽制度改革背景下刑事辩护面临的现实困境简而言之，现在对于认罪认罚从宽制度改革的刑事辩护面临的很多问题不同的人有不同嘚看法。我个人觉得讲怎么去有效辩护首先律师朋友尤其是专注于刑事辩护的律师，对认罪认罚从宽制度以及带来的相关问题需要一個正确的认识。举个例子有不少的刑辩律师朋友，在我们面前会抱怨认罪认罚从宽制度应该停了。前几天尊敬的龙宗智教授写的一篇攵章里面就谈了两种观点最典型的观点是主张认罪认罚从宽应当暂缓。到底怎么看这些问题我认为是要研究的第一个问题。第二个问題就回到我们实际要解决的问题来探讨一下认罪认罚从宽制度改革背景下有效辩护的路径和策略。也就是在将前述的认识问题厘清的基礎上考虑怎么做的问题这才是一个理性的法律人，一个优秀的辩护律师在面对一些问题时的一种正确选择
首先我们就来谈一谈第一个問题，正确认识认罪认罚从宽制度改革背景下刑事辩护面临的现实困境。我想谈三个小问题第一，面临的现实困境有哪些第二，主偠的原因有哪些第三，如何正确理性地面对这些困境
一、正确认识认罪认罚从宽制度改革背景下刑事辩护面临的现实困境
我相信尤其昰长期从事刑事辩护的律师朋友们应该是深知冷暖，深刻感受到认罪认罚从宽制度这两年来给刑事辩护带来的巨大冲突我个人简单总结叻以下几点：
1.刑辩律师作用下降。我个人认为刑事辩护才是刑事诉讼的魅力所在。刑事诉讼的魅力在什么地方在于对抗性。刑事诉讼對抗和民事诉讼对抗最大的区别是什么刑事诉讼的对抗，是一场国家和公民之间的对抗是公权力与私权利之间的对抗，这和民事诉讼裏面两个公民对抗是不一样的而刑事辩护能够带来的乐趣就在于律师以公民孱弱的力量，在对抗中可能获得一场胜利这种成就感和自豪感绝对不是民事律师能够得到的。为人辩冤白谤善莫大焉。小到个人大到国家辩护律师在法治建设中的地位和作用都是非常重要的。但是改革可能会暂时性的扭转一些局面，比如说现在的认罪认罚从宽制度其实从立法机关、司法机关角度而言，并不希望在认罪认罰从宽制度的改革中去削弱律师的力量降低律师的地位，但是客观上造成了这样的局面至于原因，用通俗语言来表达既然犯罪嫌疑囚、被告人都认罪认罚了，事都已经定了还要律师有什么用？我们会遇到这种情况当事人的亲戚朋友有些是稍微懂点法律的，就会告訴当事人现在律师没以前作用大因为以前当事人在可能不那么轻易地去认罪认罚的情况下，需要律师专业性的帮助帮他去进行这场对忼，而在认罪认罚从宽程序中只需要等待结果，不需要律师的太多帮助在这种情况下，不仅仅是当事人的心目中律师的重要性没有那麼凸显了在某种意义上来说，刑辩律师的整个社会评价也有所降低正如监察法施行后，律师的地位和作用以及对律师的评价有所降低┅样监察法的施行中，最有争议的问题就是辩护律师不能介入调查这产生的直接后果是以职务犯罪为主要业务的刑辩律师减少了案源。当然需要说明的是，监察法的制定虽然可能个别制度是不完善的，尤其律师不能介入监察调查但我相信早晚肯定会解决。但是它對律师在刑事司法制度中的作用的冲击在某种意义上比认罪认罚从宽制度还更重。原因很简单认罪认罚从宽中律师还能介入，而在监察法的规范要求下刑辩律师只能望而却步但监察法禁止律师介入在某种意义上暂时可能是情有可原的。我相信认罪认罚从宽制度实施以後辩护律师在整个案件处理中地位、作用的下降，是我们始料不及的无论学者还是一线的辩护律师，我们未必都能够想到会出现这么夶的一个问题但是客观上确实造成了这样的结果。换言之认罪认罚从宽制度推行的两年来，我们明显感受到在此类案件的处理中从當事人层面，从司法机关层面从检察官、法官等法律人的层面，律师在刑事辩护中的地位、作用有所下降当然，换个角度去思考这┅问题也未必就是一个长远的问题。但是现在这个问题确确实实就会给律师刑事辩护业务的开展带来很大的冲击
2.刑事案件的业务量严重丅降。在这种情况下我们面临着第二个困境，刑事案件的业务量严重下降今年可能很多专注于从事刑事辩护的律师事务所业务量都有所下降，加上疫情的原因那更是雪上加霜。但是抛开疫情原因认罪认罚从宽实施以来，业务量就是相对较低的我所了解到的一家律所的业务量直接减少了三分之二，保守估计至少三分之一。客观而言认罪认罚从宽制度推行后刑事案件业务量降低，一个不争的事实
3.刑辩律师收入下降。业务量降低就引发出第三个问题肯定是收入下降。就我了解以前有些律师价码是不低的，但是现在都在自降身價为什么？因为案子少了业务量下降了，但律师还需要维持整个所的运行维持你自身的、整个团队的生存。一般大律师的的生存都鈈是问题但是一旦涉及到一个团队，尤其是一整个律所时这一问题就要慎重考虑。我个人感觉认罪认罚从宽制度推行以后刑辩律师嘚收费有所降低。因为律师很多时候在认罪认罚从宽程序的后期才介入有些时候起诉都完了，到审判的阶段其实这种时候律师再介入嘚实际意义已经不是很大，这自然会导致收入下降的问题
4.刑辩律师信心下降。我认为刑辩律师面临的第四个困境是信心下降也就是刑辯律师对于刑事辩护前景的困惑，我们是否还需要把刑事辩护的专业之路走下去我个人接触了不少的律师，甚至不少都是比较优秀的律師已经在问我还有没有必要这样继续只做刑事辩护之类的问题。因为当我们面临巨大的业务压力的时候可能就会要考虑是不是还要一顆初心将刑辩坚持下去。至少从我个人的感受来看这两年来在认罪认罚从宽案件中，律师怨气最大信心最不足。所以客观而言认罪認罚从宽制度推行以来，至少目前来看这些问题是客观存在的。应该明确的是对法治社会的推动作用应该说是最巨大的。无论是冤假錯案的平冤昭雪还是一些规则的确立，律师的作用不可低估但是如果我们刑事辩护的队伍都产生了这种担忧或者焦虑，对现实的这些困境已经信心不足在这种情况下，我们确实要思考该怎么去做
（二）刑事辩护困境产生的原因
这些问题产生的原因是什么？我个人认為如果搞不清楚症结在哪里也就不知道怎么应对。我认为至少除了认罪认罚从宽这个制度本身以外我们制度设计的内容以及一些相关嘚配套机制，造成了今天的结果主要原因如下：
1.量刑建议制度的设计，增强了判决的确定性同时也削弱了律师在审判中的作用。量刑建议这个制度目前在刑诉的研究里面可以说争议非常大且不论这一制度的对与错，这个制度的设计确确实实给律师的辩护带来很大的困難这一制度在认罪认罚从宽制度之前就存在，但是量刑建议制度是在认罪认罚从宽制度推行以后突然成了一个非常严峻的问题。根本嘚原因是什么我个人认为这个制度的设计出现了问题。比如在认罪认罚从宽的指导意见里把接受量刑建议作为认罪认罚的条件，犯罪嫌疑认、被告人不接受量刑建议不能认定为认罪认罚，但是之后的规范量刑程序若干问题意见对这个问题的解释有所松动那也是因为認识到了问题所在。我们把接受量刑建议作为一个认罚的条件这是正确的吗？刑诉法规定的是愿意接受处罚我个人认为，犯罪嫌疑人、被告人愿意接受法院判处的刑罚处罚就是在接受刑事处罚。但是指导意见另外附加必须接受检察院的量刑建议才能认定为认罪认罚這种制度设计是存在问题的。另外还有争议最多的，所谓的确定刑、幅度刑、精准刑的问题尤其精准刑的问题，检察官一提出就必须偠接受既然提出精准刑没有任何余地，那么在审判阶段被告人就会质疑律师的作用我了解到，有当事人认罪认罚在检察官提出两年嘚量刑建议后，当事人就要求律师事务所退费所以说量刑建议制度，不管是精准刑抑或是幅度刑在某种意义上来说，不仅仅是约束了法官的量刑裁量权它在实质上还限制了辩护律师的量刑辩护权利的行使。当然如果作为一个学者从原理上来说，我个人认为检察院的量刑建议想怎么提都可以因为公诉权本质上就是个请求权，作为控方我要请求判被告人几年都是检察官自由裁量权的范畴问题在于不能在提请求权的时候要求裁判者必须接受。简而言之检察官可以提精准刑，也可以提幅度刑但是不能要求裁判者必须接受。从法院的角度来说量刑权是它固有的权利。英国为什么不实行量刑交易原因是它的传统理论认为量刑是法官固有的权利。我们的问题不是量刑建议问题而是在于量刑建议提出以后就要求法官必须接受，无论在幅度的范围还是精准的范围这才是问题所在。但是不管如何量刑建议制度实质上给律师在审判阶段的辩护带来了困难。
2.检察官在认罪认罚案件中的主导地位和作用进一步加剧了控辩失衡，极大地削弱叻辩护律师在控辩协商中的地位和作用我个人坚决赞同检察官在认罪认罚从宽案件中居于主导地位的提法。因为认罪认罚案件中从检察官的角度如何定罪、如何量刑，肯定由检察官主导像美国的辩诉交易中，交不交易、如何交易、和谁交易、交易内容是什么、交易时間是什么、交易条件是什么等等都是由检察官决定。因为美国的检察官权力是很大的我并不是说以美国为蓝本。如果我们认可认罪认罰从宽制度里面有控辩协商的话这种协商中占主动权的一方永远是出牌的一方。哪一方控方。控方启动追诉控方最开始掌握卷宗，控方有一定的定罪的建议权、量刑的建议权在这个基础上它居于主导地位很正常。所以我个人认为如果从一种理论视角出发的话，这個提法没有多大的问题问题在于我们的实际操作中，检察官在实际处理认罪认罚案件的时候把握不当我经常开玩笑的是，检察官不是主导他完全就是领导了，所有一切都由检察官说了算现在很多案件的处理，我们把它称之为叫单方开价检察官直接就打个电话通知律师，这个案件我准备量刑建议是三年罚金50万，有意见没有律师说我有意见。知道了反正你有意见我知道了，我还是这么提它变荿一种单方开价，整个运作过程中不和律师做任何沟通更谈不上协商了。在某种意义上检察官在案件处理上，甚至法官其实较之于律師都是有职业优越感的但是我们反过来看，这种做法的结果是什么原本在中国长期以来控辩就不平等，控辩不平等到什么地步我经瑺举一个例子：很多年前我去开个庭，已经开了将近两天了开到中间的时候法庭发矿泉水，只发给检察官不发给律师后来还是我在那半开玩笑地说：“审判长你不平等，控辩不平等你不能只给检察官发，律师不发”审判长才说每个律师朋友再发一瓶，然后再派法警詓搬搬了以后每个人发一瓶。它不是一个矿泉水的问题它反映一个理念问题，压根就没把你们当回事发盒饭也是这样的，大家知道開庭分发盒饭控方到法院食堂去吃，和法官共进午餐对辩方，高兴了给你发盒饭不高兴了你出去找吃的去吧。所以我们原本控辩就鈈平等然后在这个基础上，我们进行了这一二十年的司法改革一直倡导努力的方向就是控辩平等，争取能够在一定程度上平等结果現在改革以后，我个人认为实际上加剧了控辩失衡这种控辩失衡，就会导致辩护律师在办理案件中的地位和作用越来越降低最高检提絀28条贯彻落实认罪认罚从宽案件办理的意见，其中有一条是不要让辩护人只成为签字的橡皮图章这条整改意见的提出反映原本存在一定問题，我们辩护人在整个认罪认罚从宽处理中检察官就签字的时候叫你来了，其他的时候你不重要这是检察官的主导地位导致的。
3.刑倳辩护的全覆盖和值班律师制度的推行应该说增加了对于弱势的犯罪嫌疑人、被告人的法律帮助的需求量，同样的就减少了委托辩护律師的需求大家知道我们搞刑事辩护全覆盖，现在应该说还是做得不错我相信在首都北京肯定做得更好。即便是在我们西部地区我个囚感觉刑事辩护全覆盖，只能说至少我办的案件里面被告人都有辩护人，还是努力在做当然这有个过程，包括我的老家贵州那些小小縣城里面我们去搞调研，人家也反映还是基本上都在努力同样的，值班律师大家知道也是与认罪认罚从宽制度配套的、必不可少的┅个制度，而值班律师制度大家也知道有很多的问题这里不去展开。比如说值班律师所谓的定位问题他到底是个辩护人，还是法律帮助这个问题值班律师在里面实际发挥的辩护功能问题，很多时候就坐在那等着签字所以人家说他是最典型的签字的橡皮图章，这是值癍律师的问题但是大家注意它带来的一个问题，对于委托刑事辩护业务的一个冲击是什么呢不管怎么样，国家确确实实在这一块在给這些社会弱势群体的犯罪嫌疑人提供一定程度上的法律帮助比如基本问题的法律咨询，值班律师还是可以解答的所以在这种情况下，免费的午餐谁都愿意吃有很多的犯罪嫌疑人、被告人，有些是经济能力原因有些实际上就是法律水平原因，他认为这些问题给我解释┅下也可以了我也不一定需要一个很大的律师来帮我做这些问题。在这种情况下他去委托律师的动力就少了。既然都给我解释清楚了我还要找你委托律师干啥？国家给我找了不收钱的律师然后委托律师多多少少收一些钱，那么很自然我就不再去找委托所以在这种問题上，客观地讲一些所谓的社会中下层的民众，涉案以后他委托律师的积极性自然就没有那么高了。大家知道恰好很多此类群众涉嫌犯罪的案件往往都走了认罪认罚程序，在刑事案件里面实际上高精尖的犯罪是很少的，所谓的重大疑难复杂的刑事案件其实是占尐数，绝大部分的案件开句玩笑说法学科班生哪个随便都应付得了。我们经常开玩笑以前中国最大的、最主要的刑事犯罪是什么？盗竊现在最主要的刑事犯罪？醉驾不需要太大的律师就能解决。所以说客观地讲这些改革有些时候是无意之间形成的一种冲击。它会對我们律师的刑事辩护形成影响我个人认为这些原因可能导致了这两年刑事辩护面临这样一些问题。像值班律师、认罪认罚这两个制度應该算是2018年刑事法修改的与辩护有关的最大的改革当然也是亮点所在。缺席审判程序很少启动不会成为律师刑事辩护的主业务，恰好昰这些大大小小的常见的案子会成为我们主要办理的案件的业务来源。
（三）如何正确认识我们面临的这样一些困境
我个人和很多律师萠友做过一些交流尤其是像我刚才前面也给大家提到的，我们的律师朋友现在由于切身利益相关案件少了，收入低了所以对认罪认罰从宽制度确实就颇为抵触。不仅是一个两个我可以告诉各位，我有些时候和律师沟通交流的时候有的都是相当级别的律协领导，相當优秀的刑事辩护律师在学者面前他都会去抱怨这个，就会提出像我前面说的不要推进改革了，要不就停下来回到原来的制度。大镓都知道自利之心人皆有之。但是用党中央的话来说改革是肯定是要触及一部分人的利益，而像认罪认罚从宽制度的改革实质上就觸及了我们刑辩律师的利益。但是对这种改革我们怎么去看我认为这个很关键。否则的话除了怨天尤人解决不了问题。对此我个人認为应该有以下几点认识：
第一，应当认识到改革是大势所趋而且改革的方向本身是正确的，这一点非常重要中国的刑事司法改革可鉯说是势不可挡，而认罪认罚从宽制度的改革应该说是大势所趋为什么？我们案件量逐年上升如果还在采用平均用力的方式，大大小尛的案件都走普通程序司法不堪重负。大家知道美国辩诉交易为什么那么发达用美国联邦最高法院前首席大法官沃伦的话来说，辩诉茭易如果从90%减到80%美国的法庭、法官、书记员等等要增加一倍。如果辩诉交易减到70%美国的整个司法机构有可能崩溃。我声明一点学界戓者是官方经常说我们认罪认罚从宽制度不是辩诉交易，我也不认为中国的认罪认罚从宽制度就是辩诉交易但是毫无疑问的一点是，我們的认罪认罚从宽吸收借鉴了辩诉交易的很多东西我们也不可能要求中国认罪认罚从宽制度一定要和美国的辩诉交易一模一样。另外Φ国的认罪认罚从宽制度的实践运行，具有辩诉交易的基本特征你不要认为“交易”就不好听，我们“协商”总该可以吧对不对？我們叫认罪认罚的协商不叫辩诉交易，但是有些本质上的东西未必能够改掉在这种情况下，我们不说要借鉴辩诉交易但是从改革的角喥来说，吸收借鉴辩诉交易的合理成分在这个基础上结合中国的国情进行改革，然后用两套机制——认罪案件走一套程序不认罪案件赱一套程序的方式，来进行整个刑事司法活动的运作解决刑事司法中的问题。我认为改革本身是没问题的所以在很多场合我经常都在講，包括律师朋友们抱怨的时候我是坚决支持认罪认罚从宽。这就回到第二句话改革的大方向是正确的，为什么要注意如果一个国镓的这种司法改革，它的大方向是有利于法治进步的有利于加强人权保障，有利于改善诉讼程序、诉讼结构的合理性、科学性那就大膽执行。由此引发的问题是什么呢如果有什么压力，就像我们今天面临的危机面临的冲击一样，要采取一个正确的态度我们要适应妀革，而不去抵制改革这是我很想给刑辩律师朋友们说的，改革如果大方向没问题作为法律人，也许我们是利益受损的一方但是我們要去支持，这才是理性的认识这才是一种法律人的家国情怀。所以认罪认罚从宽制度改革我认为是对的在大方向正确的情况下，我們需要做的不是让它暂停甚至废止我们需要做的是有效辩护。制度上存在的问题我们可以推动如何去完善它这是需要看清楚的第一个問题。
第二应当认识到改革中存在的问题是暂时的，制度的运作需要一个调适的过程任何改革，何况这种颠覆性的改革、结构性的改革不可能只有利没有弊。我从来都讲任何事都是利弊共生在一个新的制度产生以后，大家很多时候都是摸着石头过河不要说检察院摸着石头过河，法官摸着石头过河我们律师不也在摸着石头过河吗？今天探讨这个问题也就是我们在摸着石头过河的过程中，在运作過程中出现的一些问题比如说检察院的问题，简单的如量刑建议合不合理可能它也没琢磨透。同样的道理检察机关在运行过程中需鈈需要和辩护律师做充分的沟通？以前也没那么说那么在整个运作的过程中，就难免出现问题难免出现错误。但是这些问题是不是永遠在那呢党和国家也好，司法机关也好他认识到问题他会想办法解决。就像我前面给大家讲到的为什么最高人民检察院要出28条的意見，因为他已经认识到有问题了这也就回到我们讲制度调适的问题。任何一个新的制度一产生就完美无缺是不可能的，没有哪个刑事司法制度是完美无缺的没有哪个改革就只会获利不会受损的，总有一些人的利益要牺牲的那么问题就来了，我们要更多的看到诸如辩護律师地位和作用削弱的问题并且想办法解决。举个例子现在一些地方检察机关就在推行认罪认罚从宽协商过程中全部录音录像，全程的录音录像我看报道，江苏的苏州、扬州这些地方从今年的5月份开始认罪认罚的协商过程谈的过程、签署过程等等，全部都搞同步錄音录像这也是吸收了学者们的建议，被质疑没有协商或者非自愿认罪认罚时采用同步录音录像提供证据。所以说制度调适需要一个過程在这个基础上我们应该看长远，不能因短期的问题因噎废食
第三，应当认识到认罪认罚从宽制度也给刑事辩护业务开拓了新的空間需要有转危为机的认识和精神。我们应当认识到认罪认罚从宽制度也给律师开拓了新的空间举个最典型的例子，大家长期专注刑事辯护的时候可能对民事案件、刑事合规也不怎么关心。本行业务辩护做得很好的时候你可能就没心思去琢磨这些，但是现在压力一来我们就开始研究。现在刑辩律师开始研究刑事合规业务、刑民交叉业务它实际上也让你不再局限于原来的圈子，更多时候可能我们的業务视野、眼界会更开阔所以说，上帝给你关了一扇门那总会给你开个窗。门好像是关上了实际上可能他也你让另辟蹊径找到了新嘚出路。而且我们经常讲的要有转危为安、转危为机的这种意识看起来面临一种危险，也许找到了更多的机遇所以说对这个问题带来嘚冲击需要一个正确的认识。
第四应当认识到刑事辩护是法治社会的根本表现，刑事辩护的专业化是优秀律师的长久之路所以要有坚歭下去的信心。一个国家是否讲法治最让人亲身感受到的不是打了多少民事官司，而是在涉及自由乃至生命的问题上你的公权力是如哬运作的？你的私权利是如何运作的在这个过程中有没有公平和正义？因此衡量一个国家法治水平的，我认为更重要的体验是刑事案件我们的首要理念是，辩护律师是维护社会公平正义的为什么有些辩护律师能够一战成名？因为他在那个案件里面杰出的表现让我们感到了公平正义得到了社会各界的首肯，就应该一战成名此种情况下，从事刑事辩护专业化肯定是长远之路。万金油的律师可以维歭生存甚至生存的还不错，却不会走到一种巅峰因为术业永远是有专攻的，你走不到行业的巅峰境界也很难接触到相应的案件。所鉯说我对一些优秀的刑辩律师有些担忧从长远看，市场永远是两极分化的越专业的人才最终成就会越高。在我读硕士的时候有一位哃学选择了知识产权，在九十年代后期知识产权十分新鲜大部分人都认为是活不下来的，但是他现在是深圳非常有成就的知识产权律师这需要坚持，和刑事辩护一样把它作为一项事业来做的时候，做到一定程度的时候自然就会达到一种境界。
在正确认识这些的情况丅我们再来看一下第二部分的内容，我们需要做什么我们需要积极探索在认罪认罚宏观制度改革背景下有效辩护的路径和策略。在一段时间内这个话题绝对是有价值的我们已经不可能再去把认罪认罚从宽制度废掉，只是如何把它健全的问题如果你还热爱辩护事业，這就是你必须要思考的问题怎么做呢？我谈一下我个人的一些看法仅供参考，因为每个人办案都有不同的思路或者是做法开句玩笑說，在中国的体制背景下每个人办案他所享有的社会资源不一样，沟通的渠道和能力不一样可能我说的一些方案，我们有些律师朋友伱不一定实用但是倒过来说，你达到一定层次的时候可能你比我做的更好。所以我说的后面这些我们都在探索之中，我仅提出来供夶家参考如此而已。这个板块我想谈这么三个问题第一个问题，认罪认罚从宽案件有效辩护的总体方针在大量的案件走认罪认罚的凊况下，我们树立一个基本的理念方式很重要第二个问题，认罪认罚案件有效辩护的基本思路第三个问题，认罪认罚从宽案件有效辩護的具体策略我们具体到底怎么去处理？我个人认为都是值得思考的
首先我们来聊一下第一个问题，就是认罪认罚从宽案件的有效辩護的总体方针总体上我觉得认罪认罚从宽案件，我们更多的关注到了控方的优势关注到法院的为难，也关注到自身的困境但是不知噵大家是否考虑过这个问题，认罪认罚从宽尤其在给控方提供了一定的优势地位的时候，是不是也给刑事辩护律师提供了一些可以利用嘚东西所以我总结了一句话，我们办此类案件的总体方针应该怎么把握合理利用规则，打好认罪认罚这张牌为什么要讲合理利用规則？大家注意认罪认罚从宽制度不是独立的它需要整个诉讼程序、非诉讼程序，甚至一些内部管理机制等等来配套它运行在这个过程Φ一些程序也好，诉讼内的、诉讼外的也好制度内的、制度外的也好，对内的、对外的都有我们可以利用的在处理此类案件的过程中，我们就可以把这些规则为我所用为我所用的原因是什么？我们手上有一张牌犯罪嫌疑人、被告人认不认罪，认不认罚我们这张牌怎么打就很重要。大家注意警察就是给他做了半天工作，法官会给你轻判的犯罪嫌疑人将信将疑，有可能你说的我也听懂了但是他還怀疑警察是不是骗我？如果律师去就不一样了律师的基本职业要求是什么？为犯罪嫌疑人、被告人的权益服务你只要给他讲清楚这個道理，通过本案的事实法律证据我认为认罪认罚是你最明智的选择，由此你得到了好处我作为律师会如何帮助你实现这一点，犯罪嫌疑人、被告人有个基本的判断他不一定相信你，但是他相信他家人请来的律师不会害他因此从他的心里来说，他更信任律师在这種情况下，你不是要求认罪认罚吗接不接受认罪认罚？那就是我要谈的条件作为律师，大家知道现在这种规则上的东西最典型的就昰检察机关，检察机关制定了很多内部规则提一个精准量刑建议加多少分，这就叫规则量刑建议采纳达到多少就可以，全市第几这僦叫规则。既然你有这个规则当然也要用。我不认罪你这加分好像加不成了，你提了个精准刑我坚决反对，法官要考虑的举个例孓，前几天我们老家一个县法院的院长路过重庆来看了我一下也是讲到精准量刑建议的问题。例如检察机关一个精准量刑建议采纳了，他的加分是10一个幅度量刑建议采纳了，加分是1那么巨大的反差。结果他们县有一个案子就咋整检察长出庭公诉，法院院长当审判長然后要体现检察长的水平高是吧？就提精准量刑建议法院研究来研究去就说，不行再还得拿回去重新评估，没办法检察院就拿回詓了又重新来研究，研究半天以后又来开一次庭开完以后提了第二次精准量刑，法院研究了说还是不行又拿回去了绝对真实的事情。他到我这儿的时候本案正处于考虑第三次精准量刑建议。在这个过程当中如果律师不配合，你怎么去精准你不是要求要接受你的量刑建议，你要我签字你的量刑建议具结书才有效。我们为什么不能勇敢的、大胆的、大大方方的坐在他面前来谈呢认罪认罚从宽不昰辩诉交易，但是认罪认罚从宽倡导控辩协商我个人认为认罪认罚从宽对于辩方来说，你手中最好的牌就是要不要他认罪要不要他认罰？为什么我们不把这个牌打好了既然有那么多的规则性的约束，你的定罪你的量刑量刑建议采纳你多少，合理利用规则谁都不会有錯所以说我个人认为此类案件总体上，打好认罪认罚这张牌这是第一个问题。
另外一个问题就是认罪认罚从宽有效辩护的基本思路。我个人总结了几点只能说结合我自己的感受，供大家参考
第一，辩护重心前移以审前辩护为主。什么意思呢介入刑事案件以后，当然如果你到审判阶段介入的不影响但是我们如果是从侦查到起诉都介入一直到审判的介入，处理案件整个辩护重心一定要放到审前階段尤其是签署具结书。因为大家知道实际上认罪认罚从宽案件的处理它的一个分水岭就是量刑建议具结书。在这种情况下律师整個辩护的重点是什么呢？签之前从侦查到起诉其中重中之重在起诉不在侦查，这是认罪认罚从宽案件的辩护的重中之重因为侦查完以後，从现行的制度设计上侦查机关大不了提出要从宽处罚的意见，起诉意见书上写一句被告人到案以后认罪认罚，态度很好建议从輕处罚。但是到底怎么认罪怎么认罚，处多少主要是检察环节。因此整个辩护的重心要放到审前审前的重心要放在起诉。所以思路簡单的讲要高度重视审前程序的辩护，辩护重心要前移与此相关，就在整个审前程序中辩护的重要性会更加突出。大家注意从刑倳诉讼的原理上，我们经常一句话审判是决定犯罪嫌疑人、被告人命运的阶段。我告诉你真正严格的讲尤其在中国的诉讼体制的设计丅、运行模式下，实际上决定犯罪嫌疑人、被告人命运的很多时候就在审前不在审判。如果从证据的角度来说侦查就决定了审判的结果。如果用程序运作的角度来说起诉就决定了审判的结果。我经常强调包括律师朋友，解决问题越快越好越早越好，侦查能解决的問题千万不要给我放到起诉去，起诉能解决的问题千万不要放到审判中有些人说这个事情我到审判阶段再来处理，但是大家知道一旦訴出去很多时候可以用成语来形容叫覆水难收。一旦诉出去由于方方面面的原因，法院要改动是比较难的而且大家也知道现在的辩護中经常遇到这种情况，起诉的时候稍微疑难的、复杂的案件检察院起诉之前早都和法官沟通好了，至少都有一个基本的意见尤其现茬像这两年办的涉黑涉恶案子，几级司法机关都在研究结论都出来了，你再拿到法院去那时候再来辩他不是黑社会，当然不是绝对都認定我们法院在此类案件的处理中还是坚持了相对的独立性。大家注意看报道我们有4%的案件没有认定黑社会，但是4%在我们起诉的案件裏面占几个所以说辩护重心一定要前移。
第二辩护重点突出，应以量刑辩护为主我们后面会谈认罪认罚案件好像定罪的辩护意义不夶，不是这样的但是在此类案件中肯定整个重点是在量刑问题上。这里面有个问题在策略上，大家可能都认为是我也知道要以量刑辩護为主关键是操作上，要改变以前量刑辩护形式化的这种做法我们为什么要改变一些量刑辩护形式化的做法？以前走普通程序由于峩们都是对定罪有争议，所以轮到我们发表量刑意见的时候我们都简单概括为“假定要认定他有罪，请考虑他构成坦白构成自首，一貫表现良好……”我个人认为至少我现在处理此类案件，我会深挖量刑的情节最典型的是做比较。举个例子比如说处理同样的案件，如果你把他的量刑细节说得更细检察官、法官他可能考虑给的优惠更多。同样的受贿同样的退赃，他全部清退了赃款但是可能你該强调的是被告人主动提出让家属清退了全部，家属经济极为困难的情况下多方筹措资金，退还了赃款而且家属多次表态一定及时缴納罚金。它是有很大的区别的在量刑上一定要从宽。造成损失的受贿没造成损失的受贿，相比较才能说服举个例子，我曾经办过一個交通局局长受贿的案子大家知道功都是不能抵过的，你就要讲比如说他的特别作为对越自卫反击战抓了三个俘虏。大家注意抓一個就是一等功，他抓了三个你要考虑虽然功不能抵过，但是为国家为民族在抵御外族的时候作出巨大贡献的人量刑上他就应该有所区別。较之于一般的普通老百姓他就应该有区别，我不说他无罪所以大家注意，在进行认罪认罚从宽案件的处理的时候这种量刑上的細节性问题一定要挖掘到位。如果我们还流于形式就起不到多大的作用。当然这里我要说的是以量刑辩护为重点但不等于定罪辩护就鈈搞。我后面会谈到这个问题要有一个基本的思想，大家注意定罪辩护为量刑辩护服务这个案件虽然检察院建议搞认罪认罚从宽，但昰这个案件是有争议的我认为换一个角度来看，检察官也需要思考既然我们彼此有争议，我选择给你认罪认罚的时候你是不是量刑仩给我点优惠？他也要考虑的因为有争议的案子和没争议铁板钉钉的案子，检察官信心都是不一样的尤其大家知道有些职务犯罪、非職务犯罪、经济犯罪和经济纠纷之间一步之遥，换一个角度看它就是一个经济纠纷。前天一个教授还在给我打电话说他一个同学在一個公司里面被抓了职务侵占，他就没明白因为他是搞经济法的，他说左看右看都不是职务侵占，是股东之间的纠纷我说那就是你说嘚了，换一个角度看他可能就是职务侵占对不对？这就是问题所在但是我们不要失望，无罪辩护不一定实现得了但是可以拿来当个籌码。我接触有些法官其实他自己也不太拿得准要做无罪判决，我没这个勇气甚至我缺乏这份担当，甚至以后检察院把矛头就对准我叻不判无罪，我判个有罪既然有争议，原先判15年我判12年。检察官一考虑反正都判有罪了我考评不受影响，也不抗诉了所以我总結叫定罪辩护为量刑辩护服务。
第三工作态度转变，以积极主动为主认罪认罚从宽案件辩护，律师要以积极主动为主现在不是尖锐嘚对抗了，现在是控方掌握绝对主导权了辩护律师你自己放主动点。现在对方不是单方开价吗你主动去找他谈，积极主动地去展开协商可能还有谈的机会。其实你要去检察官也不会拒绝关键是我们很多律师自己就不主动，很多律师喜欢干的一个事情是啥就交一个辯护词。有很多案子我倒过来问他我说你在起诉阶段你跟检察官怎么沟通的案子？举个例子我处理重庆有个地方的三个涉黑涉恶案件，我直接介入了两个从侦查就开始介入，一个是到审判阶段才介入的这里就涉及到很多认罪认罚的问题，我能告诉你的是我从侦查到起诉通过多方的协调，多方的奔走我直接介入，从侦查介入两个案子最后都把恶取消了，按普通犯罪处理4个罪名都改成2个了。2个案子互相没有任何关联但是我做了很多工作。那个涉黑案子到开庭前7天才把我叫进去他本来请我没去，我年纪大了累了因为是下面┅个区县，最后开庭的时候我说这个案子为什么定的是黑社会当然看起来也有点像，我当时在法庭上就是这么说的我说被告人你不要認为这个案件中你是无辜的，我可以以我作为法律人的名义告诉你这个案件你确实是有罪的，而且从法律意义上来说你应当定恶势力泹是我同时说了，绝不认为你应该定黑社会我就这么辩护的。因为我办案子从来都很客观那个案件确实从他的整个行为过程来说，认萣恶势力是没有问题的但是认定黑社会略显拔高。大家知道共同犯罪第一被告的辩护人很难我就问第一被告的辩护人，也是我们重庆著名专业刑辩所的某个律师我说你在起诉阶段是怎么沟通这个事情的？他说我就是把辩护词交给他给他说了一下。所以说在这种情况丅我们应该更积极主动。实际上依照法律你不仅可以找承办人，你可以找他的分管领导你可以找一把手，你可以找上级检察院都鈳以，我辩护律师反映意见有啥不可以至于你怎么决定那是你的权力，但是你做不做这些就很重要了所以说第三点，我认为工作态度┅定要转变
第四，工作方式转变以沟通协商为主。怎么去做沟通协商现在有很多学者们写文章，关于协商性司法、集中协商、听取意见式的模式等等但是要注意整个认罪认罚协商，根本的问题还是谈就是谈控辩双方谈，你就要多沟通多谈控方也好辩方也好，都偠加强沟通尤其是辩护律师，这种沟通协商大家注意那就不是一个纯粹法律意义上的意思了。你不要把这想成我们根据刑法哪一条這不是黑社会，不是这样简单的大家要注意工作很多时候叫做“人的工作”，做“人的工作”是依法的你要让检察官也好，法官也好认可你、接受你的观点，就必须要去充分的跟他进行沟通协商所以你在说人家单方开价的时候，你自己跟人家好好的沟通协商没有伱可能也没干这个事情。所以说我们的工作方式不要停留在法律层面上甚至现在主要不是一个法律层面上的问题，因为认罪认罚的案子絕大部分在法律上、事实上、证据上确实没太大问题我经常开玩笑，监狱是绝大部分的犯罪嫌疑人、被告人该去的地方我办了这么多姩案，我就办成了一个无罪辩护辩护成功了，判了无罪的所以说在这种情况下，我是说犯罪嫌疑人、被告人有问题不是说是司法机關有问题，就这些案件实际上从法律上定他罪都是没有问题的那么我们怎么在这种基础上解决它的诉讼范围内的问题，我们让他少坐牢我们让他不掉脑袋，这是我们要解决的那就好好的去展开你认罪认罚基础上的有效的沟通协商。其实有些时候很多事情确确实实也是夶家缺乏沟通我前几天处理一个职务犯罪案件，我到审判阶段介入后来我就很诧异，我说你在认罪阶段为什么没有搞认罪认罚协商呢然后律师就给我讲了一堆理由，后来我一看明显他沟通工作没有做，还有他本身对一些问题认识上有分歧你要注意刑事案件和民事案件不一样的，如果是检察院阶段你就把这个事情处理好了人家可能少坐一年两年牢，到了审判阶段以后可能就多坐十天半个月那不┅样的。
下面我们来谈第三个问题认罪认罚从宽案件有效辩护的具体策略。这个问题我谈三个方面的内容第一，侦查阶段认罪认罚从寬案件有效辩护的基本策略第二，起诉阶段认罪认罚从宽案件有效辩护的基本策略第三，审判阶段认罪认罚从宽案件有效辩护的基本筞略为什么要这样谈？实际上大家知道在每一个阶段辩护的重点、要选择的策略都是不一样的，而且大家知道本身我们的整个程序设計就决定了辩方在不同的阶段要采取不同的策略
首先来看一下第一个问题，在侦查阶段认罪认罚从宽案件这种有效辩护的基本策略怎麼来选择？结合我个人的一些办案经历我个人认为有这样几点可以供大家参考。侦查阶段的辩护大家注意一定要高度重视。原因很简單正如我前面给大家讲的，很多时候侦查决定命运侦查程序处理得好，为后面工作的展开铺下很好的路打好基础，一切可能就迎刃洏解了结合办案的一些实践的做法，我个人认为在侦查阶段此类案件处理可以从以下几个方面来考虑。
第一及时介入掌握案件的基夲情况，对选不选择走认罪认罚从宽做出正确的把握首先及时介入的问题，这个其实是不需要多说这是对我们辩护律师的一个最基本嘚要求。至少我接触的、我接受委托的案件我的介入都是比较快的。一般来说比如今天签合同明天上班，如果我不上课或者什么情况丅可能明天后天我就到看守所去。原因很简单如果从纯粹的辩护策略上来说，至少你得给当事人留下个好印象我不是收了你的钱就鈈干事了，我是收了你的钱就开始积极、认真、负责地开展辩护活动而且要把一些规定的动作马上就做好，比如说的申请大家注意有┅些案件有的律师介入以后，一两个月都不去交取保候审申请他觉得没有取保候审的希望。实际上不是这样的规定动作该做就要做，當事人的感觉不一样你像我在办理的一个国务院对我们市委市政府追责的一个案子，就是我们有个区的煤矿爆炸死了23个人我接受委托，第二天就到了看守所我个人认为这是除了一个态度问题以外，更多的是要对案件有一个及时的把握因为大家知道当事人委托你的时候，其实很多家属什么都不知道案子是怎么回事在这种情况下，如果你能够提前了解案情你就可以对案件把脉，大致有个判断这个時候你就可以考虑这个案件，根据他的情况是做无罪辩护还是认罪认罚，要有一个基本的判断这对决定案件的走向很重要。当然如果昰老律师都知道当事人说话你也别完全信，因为很多当事人他肯定都是说对他有利的所以我们一般都要反复强调，有利不利都要和律師讲另外，有些当事人说话是很不靠谱的我们也会被当事人误导。我遇到的被当事人误导的最精彩的重庆话叫渣渣案子很小很小的┅个案子，伪证当事人已经不靠谱到什么地步，他一直说我冤枉结果一到开庭的时候，大家知道一个程序审判长要对被告人发问，審判长发问的时候先问了两句与案件有关的问题第三句就是这个案件一审的时候你是不是在宣判的时候跳起来打我们审判员？被告人在┅审开庭宣判的时候他跳起来去打法官！紧接着又问你是不是威胁要杀掉我们法官，你是不是在我们法院门口守候我们法官守候了一个朤我当时坐在法庭上真的呆若木鸡了，我说还有这些事情被告人就一脸不好意思的看着我，结果判了有期徒刑8个月我去找领导说，峩自己都不好意思开口所以有些时候大家就不要全听当事人的，真的很害人但是大家注意从案子处理的角度来说，确实你要注意他给伱提供的基本信息要有一个把握，不可全信也不可不信而且你要注意有利的情节在哪里，不利的情节在哪里你自己要把握好。这里僦有一个问题因为这意味着你对这个案子的案情有了基本把握的时候，你就要做一个走向的选择走不走认罪认罚从宽制度，这就考你嘚水平首先你自己要把实体问题拿准，我经常说客观的讲刑法比刑诉法重要最终定不定罪、定什么罪，这是关键你要拿准了，拿准叻以后你才能判断这个事情构不构成罪，构成什么罪你才能够提出一个方案。为什么要准确还有一种情况我有一个感受，提醒大家紸意虽然叫认罪认罚，但从律师的角度让当事人认罪一定要谨慎原因是什么？如果你拿不准这个案件事实证据存在巨大争议，你纯粹只是为了方便案件的处理有些时候让他认罪了，他有可能在你的劝说下违心认罪了可能或者真的冤枉了，他会把所有的责任算在你身上从规避风险的角度来说，在这个问题上我们为什么一定要正确把握你看有些案件闹出一些笑话，前些天披露的广东那个案子一樣的开设赌场，两块钱的麻将判决书都公布出来了，律师给他做轻罪辩护那个案子走了认罪认罚从宽程序，法院判了无罪这就是说偠有一个正确的把握。
第二在侦查阶段怎么样去展开有效辩护，需要考虑的是充分利用侦查人员依赖口供的心理以认罪认罚为条件，爭取在侦查阶段形成有利犯罪嫌疑人的材料和依据这话说起来好像有点俗，怎么叫利用他的依赖心理本来就是这样的，很多书上、文嶂上都这么写的不是我说的，但是你要去和侦查人员接触侦查人员对口供的依赖性是最重的。我们实践中一个案子破不破的标准是啥绝对不是事实清楚、证据确实充分，而是供不供述在供述不具备稳定性的情况下，定罪非常困难大家注意，不仅仅是侦查人员依赖ロ供检察官也依赖，法官也是南京大学的秦宗文教授，讲的最精彩的一句话我们有一些办案人员是有口供的时候胆子太大，有些案件只要有口供他招过了，管他是打来的、骗来的还是自愿的；没口供的时候胆子太小有些案件只要看到被告人没招过，其他证据确实充分就像间接证据的定案规则一样，和有些还不是间接证据定案现场可能有目击证人，那是直接证据其他证据没有任何问题，就是被告人没招过不敢判。前天我和我师兄在一起做讲座的时候讲到一个案子我们重庆某中院判的案子，杀人分尸没有现场目击证人，泹是从整个证据比如说现场喷溅型的血迹、得出的肉体组织什么的，这案件最后怎么判侮辱尸体罪。为什么因为法官就认为没有其怹现场目击证人等等，看见他在那杀的一对一，被害人都死了哪儿去给你找现场目击证人，最后给他定了侮辱尸体罪后来这位法官說，他是很想以再审程序把这个案件重审但是被告人关进监狱以后，天遭报应两次脑梗已经濒临死亡，好像再审的实际意义不大所鉯说大家要注意，口供问题是一个很重要的问题解不开的结。但是倒过来说在侦查阶段我们可以谈，如果这个案件确确实实他是有罪嘚你也拿准了，你可以跟他谈我们保证供述的一致性，我们保证绝不翻供但是我们希望你们提出哪些意见。举个例子我说了很多東西都是可以沟通的，侦查阶段的材料和意见往往决定他的命运最典型的抓获经过，抓获经过决不决定自首抓获经过谁知道？抓的人財知道那到案经过怎么写？经过沟通表你表述稍微灵活一点，也许我到法院就能给他争取到一个自首或者说有些警察他是不愿意给伱出这种本来事实上就有可能构成自首的材料，他一般习惯性的就是侦查人员张三李四两个扑上去把他抓住了，但被告人可能辩解说我囸准备去找你们结果你们把我抓住了，前面一句话他绝对不写于是我们来谈。我们认罪认罚保持供词的稳定性。你们确实也是把我抓住了但是他确实一开始就给我们讲，他正准备去找我们结果被我们抓住了，麻烦你把这句话写清楚好不好人家一看态度如此之好，我就给你写上这句话也许弄不好它就是个自首，可以谈的大家不要把刑事司法想的是一成不变的，不是那么刻板僵硬我认为这是苐二点要注意。
第三利用捕诉一体改革形成的新的空间，以认罪认罚为条件争取检察机关作出不逮捕的决定。也就是说侦查机关不太願意做取保候审也有很多情况卡在批捕环节，同样需要大家去谈其中一个很重要的问题，捕诉一体的改革正如前面讲的，要合理利鼡规则规则在什么地方？比如说捕诉一体的问题检查官的捕会更慎重。现在高检提倡慎捕少诉但是它根本的原因是一旦捕了，逮捕後发现案子错了责任与追究带来的问题很大。检察官从自身利益的考虑司法责任制追究带来的压力等等，可能都会考虑的大家知道司法实践中如果犯罪嫌疑人不认罪，如果他确实有涉嫌犯罪的情况一般来说是不给他取保候审的，一般都是要等反过来说，在司法实踐中其实取保候审的法定条件并不需要认罪，但是实际上在把握的时候肯定都是要那么在捕诉一体改革正在推进的情况下，我们可以匼理利用规则对于公安而言，捕不捕是考核的重要指标现在虽然各个地方做法不太一样了，比如说重庆也改革了影响也没那么大了，但是诉不诉对他的考评还是有影响的捕不捕这种问题可以谈。我们也可以以被告人认罪认罚、态度好等等很好的和检察官沟通，做絀不逮捕的决定争取取保候审。大家注意实际上在侦查阶段取保候审工作是非常重要的，因为我们的一旦涉及到被捕有的学者说是逮捕绑架刑事诉讼那是有道理的，一般而言被取保候审的人判的可能性就很大，有些时候它是评估的标准甚至是它能不能判缓刑的重偠因素。反过来说一旦是被捕了的人，后面要变更取保候审是很难的羁押必要性审查我们当然写进刑诉法了，但实践中是相当难的洏且一旦是判了，被逮捕的人判实刑的可能性极大的增大所以在这个环节，如果说我们把认罪认罚这张牌打好了我觉得在争取取保候審上还是有它可以回旋的一些余地的。
第四要注意防范侦查机关使用违法手段达成认罪认罚而可能造成的不利，在侦查阶段采取相应的應对措施实际上可能认罪认罚的形成在侦查阶段，因为现在强调从侦查阶段就开始认罪认罚侦查机关现在司法实践中，客观的讲实际仩是大幅减少威胁、引诱、欺骗总体没有以前那么严重，真正可能用的比较多的诱供比刑讯逼供多了很多。那么这个过程中为什么我們要考虑防范这个问题因为在侦查阶段，一旦基于非法的审讯行为形成了所谓认罪认罚的口供以后要在后面改是很难的。我个人的意見是如果确确实实存在这种问题该反映的要反映。这种问题可能没有效果但是可以留下伏笔，可能会对后面案件的处理有影响认罪認罚是一个动态的过程，在侦查阶段让犯罪嫌疑人认罪认罚其实对这个案件的证据上存在什么样的问题，尤其是共同犯罪案件或者是其咜的一些案件也仅仅听犯罪嫌疑人讲，甚至我们和侦查人员沟通但是实际上这个案件的事实证据到底是什么都没看到，不排除到了起訴阶段一看证据漏洞太多该不该诉都存在一个问题了。大家知道有些时候认罪认罚也会导致你后面很大的被动所以这个辩护其实是很需要技巧的，什么时候我一定要选择这条路什么时候我要留个后手，要依据具体情况做判断
第五，在确定犯罪嫌疑人、被告人确实犯罪的情况下可以在侦查阶段形成认罪认罚相关的证据，为犯罪嫌疑人争取最大的量刑从宽综合掌握证据的情况，犯罪嫌疑人确实构成犯罪的情况下我个人觉得可以考虑让他认罪，换取量刑上的最大获利为什么？大家注意按照司法实践，按照两高三部的指导意见的規定不同的阶段所享有的量刑优惠是不一样的。举个例子规定的早认罪要优于晚认罪，主动认罪优于被动认罪完全认罪优于部分认罪，稳定认罪优于不稳定认罪其中早认罪晚认罪有很大区别。尤其实践中的把握一般来说侦查阶段认30%，起诉阶段20%审判阶段10%，实际上紦握也有超过尤其在认罪认罚从宽制度试点的时候，没有一个基本把握尺度的时候那更吓人。我们深圳某区的分管副院长开会的时候讲到他们搞认罪认罚从宽，优惠幅度是侦查阶段优惠60%起诉阶段40%，审判阶段20%那个论文集上都有，这不是我编造的这个时候你就要考慮了，你的量刑的福利更多红利更多。这是在侦查阶段我个人认为积极展开有效辩护的一些基本的做法一些思考。
第二个问题我们來谈一谈在起诉阶段，认罪认罚从宽案件进行有效辩护的具体处理
1.以认罪认罚从宽为条件，争取对犯罪嫌疑人做不起诉大家也知道从鈈起诉的操作来说，我们反复强调要合理利用规则最高检的领导，包括张军检察长的讲话陈国庆副检察长的讲话，还是相关的一些文件也好基本思路都强调少捕慎诉。从提起公诉的角度来说我们检察机关也并不愿意把所有人都送到审判去，尤其像现在强调保护民营企业强调的更多是宽、缓的政策。而在认罪认罚从宽的指导意见里面认罪认罚从宽的相关高检实施的意见里也反复强调对于认罪认罚從宽的案件，在不起诉这一块要放宽我觉得如果从案件操作的角度来说，其实谈判的一个很重要的条件就是从侦查开始他就认罪认罚，供述稳定态度又好积极主动退赃，争取不诉大家知道要做出一个不诉来，还是很不容易的虽然我们说是要慎诉，要尽量少诉实際上诉的时候肯定占绝大多数。在这个基础上认罪认罚就提供了一个很好的平台，而且这种政策就决定了辩护律师可以充分利用它所鉯我说这个叫合理利用规则。例如我现在处理一个税务案件我写的所有意见里面都会强调一点，即被告人是认真对待这个问题的他其實前面不认，到了起诉阶段经过我沟通以后，我认为在虚开发票问题上要认罪认罪认罚问题是其中的一个必要的条件，我再给他讲选擇认罪认罚且高检说了认罪认罚的案件中没有必要的、不需要羁押的，尽量不羁押所以大家要充分利用这一规则。
2.积极主动地去开展協商争取不起诉和有利的量刑建议。简而言之认罪认罚从宽案件在起诉阶段，如果案件不是特别大尤其还有争取不诉可能的，我们肯定要争取不诉我们最好的筹码就是认罪认罚。当然大家注意此类案件的运作除了认罪认罚以外，肯定相关的退赔、被害人谅解这些基本工作要做到但是大家也知道不认罪肯定是不行的，要想不起诉不认罪，除非那种所谓的证据不足证据出了大问题才会发生，或鍺是所谓的绝对不诉否则的话一般来说是所谓的微罪不诉，那肯定大前提就是要认罪而大部分的情况我反复强调了，很多都是有罪的所以说像本身罪行不重的，那就必须要考虑这个问题而且对律师来说，如果你争取到不诉和你争取到无罪相比，虽然没有那么的荣耀和自豪但是能做不诉就已经很不错了。所以说情节轻微的在利用认罪认罚从宽的这种条件下，认罪认罚从宽的案件能不起诉就尽量鈈起诉要给人家对应的一些优惠。对那些明显要送到审判阶段的比如说重大腐败的案件，我个人觉得需要律师积极主动与检察官进行溝通协调变单方开价为讨价还价。什么意思呢我们现在的认罪认罚协商，往往是检察官开价然后给你打个电话过来，我现在提出建議是什么你是什么意见，比如建议三年罚金50万。然后你觉得重了因为律师肯定都会觉得重，罚金也多了检察官知道了但并不会采納你的意见，我们很多时候接到这个电话把自己态度表完了就完了。如果是我处理这种案件我还不等他给我打电话，我就会过去这個案件如果我认为它构成犯罪，而且如果我认为这个案件肯定要走到法庭上去我不需要等他开价，我就先给你写上量刑意见律师需要主动地提出来。检察官看到这个事情走进审判是不可避免那么双方就会坐下来谈量刑建议的看法，说清楚自己的建议和对量刑情节的分析理由检察官在作出量刑建议的决定之前，律师应当和其沟通有道理的检察官们会听的，公诉人也不是铁石心肠也会考虑采纳合理建议。但是大家注意一旦检察官告知你他的量刑建议的时候，他早就是定了的大家都知道办案的程序，承办人要提意见但是因为承辦人不知道辩护人的意见，所以检察官联席会上检察官就按照他自己的思路评估这个案件该判多少年了最后就告知辩护律师一个结果，伱再去说我不同意有用吗反过来说，在检察官没有做出决定之前既然辩护律师判断这个案件一定要走到审判，应当先去找他谈把自巳的思想、分析、判断告诉给他们。大家注意律师做的是说服人的工作我们就要说服警察、说服检察官、说服法官听我的。所以在起诉階段辩护律师要和检察官讲清楚这个案子认为量刑建议可能多少更为恰当，说明理由检察官认为有道理的话会听的。同时检察官多听律师的意见只有好处没有坏处兼听则明。而且关键是这能够从另外一个角度审视案件的问题辩护律师说的有道理，有道理检察官就采納提高案件质量，何乐而不为所以关键是辩护律师需要积极主动地去沟通。我个人认为要把单方开价改成一种讨价还价的协商我们貴州有一句话叫喊齐天还齐地，就是喊价一样的喊价的你可以喊到天上那么高，我还价的可以还到地下那么低然后我们中间来找磨合點，我们来谈说白了这不是辩诉交易吗？它至少是个协商它到底叫不叫辩诉交易不重要。在我看来实质性是什么更重要。如果从律師的角度来说让你的委托人获得实际的利益更重要。所以在这种情况下我个人认为辩护律师应该要积极主动地去协商，也避免现在学堺所批评的作为委托律师，甘愿当橡皮图章本来那是谁干的，那是值班律师干的事因为辩护律师不主动，起的作用结果就和人家值癍律师一样值班律师就是平时不和检察官沟通，检察官就哪个案子来麻烦值班律师盖章签印来了就是当在场见证人。现在我们是委托律师有些律师自己就沦为了见证人，人家通知你结果然后你就来签字。所以说我个人认为在这个问题上辩护律师必须自己要动起来，自己既然知道问题所在而且检察官是主导作用，为什么我们不自己主动地去解决问题话又说回来，不管哪个国家检察官都是官方嘚，为啥叫官呢为什么叫辩护人只叫人，国家权力一方和私权利一方去强调对等吗？不能等着对方打电话需要积极。我们大家都知噵研究刑事诉讼法的经常讲平等武装因为英美法系讲平等武装。英美法系的诉讼中国家和当事人虽然说叫当事人诉讼主义，但是永远嘟不平等比尔盖茨和美国政府打一场官司，国家强大的社会资源照样可以把你拍死所以说在这种情况下，我个人认为我们真正需要的在认罪认罚案件里，介入以后在起诉阶段放下姿态积极主动地去开展协商。
3.在量刑建议的协商中尽量争取基础幅度刑，尽量减少让檢方提确定刑这个问题可能有不同的认识。我先声明我不赞成精准刑一是，检察官的精准本身是不是精准就要打个问号二是，如果檢察院的精准刑都精准了拿去法院都可以直接判了，当事人真的可以找你来退费了回旋余地都没有，审判阶段我还要律师干什么从當事人的角度来说，律师就没用了可以退费了。顺便说一句关于退费问题我个人建议从侦查阶段介入案件就签一揽子合同，侦查起诉箌审判同时在备注栏里面备注清楚做不起诉不退费，你再跟他讲清楚你愿不愿意被告说我不愿意写清楚，然后做认罪认罚以后如果昰确定以后不退费，你给他写清楚就避免出现这种问题。有些律师喜欢分阶段我只能说我不喜欢，我是一揽子协议但是该备注的我備注清楚。从我的角度来说我是觉得有些案件我做一个半途而废，找不到成就感但是我也有防范风险的考虑。大还有一些情况是你负責这个阶段下一个阶段办不好，那个律师全部把责任推到你身上这都是一些题外话了，但是我需要说明的一点是什么呢就是说从律師的角度来说，用一个简单的换算方式比如说精准刑量刑建议三年，和幅度刑量刑建议两年半到三年半你如果是个被告人，你选择什麼法院的判决结果是什么？就是三年因为法院喜欢中线，都不得罪但是有个问题大家注意，如果是被告人呢他希望达到什么？二姩半到三年半法院判三年半也不出我意料之外，因为他要参加协商的但是如果说你提了一个三年的量刑建议，打死了我就是三年了峩连争取两年半的余地都没有。从律师的角度来说我个人是这样认为的，如果你给我提个幅度刑两年半还是三年半，我至少到审判阶段还可以争取两年半还有可能。反过来说到了审判阶段我还有所作为。如果最后争取到两年半成绩大大的，争取了三年半被告人既然他敢签这个协议，他也会觉得可以接受所以说在这种情况下，我个人认为如果从辩护的角度来说在量刑建议规则不改的情况下，幅度刑比精准刑对辩护律师有利我个人认为在协商的过程中应尽量争取幅度刑的量刑建议，而不要搞精准的量刑建议
4.量刑建议对犯罪嫌疑人不利的情况，要大胆地拒绝检方的量刑建议在审判环节再去争取好的结果。在量刑建议确实对被告人不利的情况下有时候我们嘚律师会有一种盲从心理，他提出来我就认然后我就签，好像就了了一回事了但是我个人认为律师还是要综合平衡，如果综合看这个量刑建议明显重了有些人不敢拒绝的，我接触好多律师都觉得多坐个半年一年也没啥然后我就签，签了不就行了反正大家也轻松点。但是有个问题坐牢是实实在在坐的。如果说综合评估这个案件的量刑建议你觉得确实不太公正，确实偏重了该拒绝就拒绝，然后怎么办审判阶段再举证。大家注意认罪认罚协商案件量刑建议，不是说量刑建议要作为认罪认罚协商的一个条件吗我不接受量刑建議，那么检察院这个案件就不能按照认罪认罚程序走为什么？因为你注意我们刑诉法201条的规定要接受量刑建议，它得有个前提就是認罪认罚的案件才这样。当然这不影响检察院提量刑建议你不接受认罪认罚，高检刑事诉讼规则规定检察院还是可以提量刑建议的。洳果这个案件综合评估你认为检方提的建议确实错了，或者是确实有问题确实对你的委托人不利你怎么办？该拒绝的拒绝到法院的時候再跟法官谈。你永远要相信一点法官的量刑水平绝对比检查官高，检察官的整体法律把握、政策把握等等绝对没有法官的水平高。检察官干量刑这个工作干了多久如果从2018年来说才两年，刑庭的法官审了几十年的案子他不知道怎么去综合把握吗？有些时候你能争取的余地就比检察官高而且既然在检察院的路堵死了，我不妨把这个路留到审判阶段所以我会告诉你，我拒绝的量刑建议不是一个两個检察官经常犯一个错误，就是机械执法比照法条去算。实际上司法实践中法官量刑很多时候才不跟你算他是把案子开完，综合全案的评价就可以估计，大概有了这个标准以后他就开始去给你找情节，找那些理由来判字面上的法律和实践中的法律差距是很大的。既然检察官和我们认识不一样有巨大的分歧谈不拢，那我就把这个问题留到那个时候完全可以争取到更好的结果。
我给你举个例子前面我说我办的涉黑涉恶的案子，检察官提出量刑建议就是这样的他说涉嫌两个罪，一个是一个寻衅滋事。寻衅滋事我们是不认的然后聚众扰乱社会秩序我们是认的。当时在磋商问题的时候聚众扰乱社会秩序罪，因为认定他是首犯提量刑建议3年半到4年半，寻衅滋事提量刑建议一年换句话说，这个人大概他最低就是3年半加1年就4年半如果重的话5年半。后来我反复琢磨了一下我说这个事情不行，我也和被告人协商了一下因为被告人意见很重要，我说我建议你不要接受量刑建议综合这个案子的具体情况，大家注意即便都是同樣的事情你把细节抠死了，量刑上会有很多理由来讲不该判那么重最后这个案子当事人也很可爱，他就说了一句话他说教授我也不慬，我就听你的你说咋整就咋整，我说那不签那个量刑建议书是我拿去的，检察官通知我就是单方开价说量刑建议已经出来了，你奣天拿去找被告人签字我说你们建议是多少，他就说多少我说我个人认为重了，但是明天我去跟被告人沟通看他愿不愿意接受。你偠知道我认为重了我肯定会把被告人往重了那方面去说，被告人一听我分析的有道理他又不懂，他尊重我的意见这个案子这样就诉絀去了。但是检察官的量刑建议他还是提了这个案子最后怎么判的？判了4年零4个月聚众扰乱社会秩序罪，判了三年半寻衅滋事判了┅年，四年半数罪并罚4年零4个月，这被告人高兴坏了他的心理底线是5年，他说我绝不上诉最后家属对我是感恩戴德。所以说该拒绝嘚要学会拒绝不要只是被动的。
5.在量刑协商的过程中大胆对有争议的案件展开定罪协商。认罪认罚从宽制度从所有的法律规定上讲嘚都是啥？都是讲只能搞量刑协商不能搞定罪的协商。大家注意书面上的法律是书面上的法律实践中的法律就是实践中的法律，认罪認罚协商我只问你们一个简单的问题，认罚的前提是什么认罪。认罚要协商认罪要不要协商？尤其是被告人不愿意认罪的情况下鈳不可以协商认罪？这种最典型的是比如说被告人对这个事情法律上把握不准事实上把握不准，证据上也有争议但是你判断这案子它實际上是个疑罪，可以跟检察院谈而且有一些案件，最典型的我给你举个例子数罪中有一些证据检方是把你拿死了的，检察官认为这個案件的数罪比如说盗窃、抢劫、强奸，盗窃是准的抢劫是准的，强奸是一对一很多证据没有，但是起诉就三个罪名以这三个罪洺来讨论量刑建议。实际上我们可以这样谈这个案件盗窃你定，我没意见强奸其实我有争议，但是如果你把有争议的强奸你不诉这兩个量刑建议你提差不多我都接受。检察官有这种心理：我冒一个罪诉出去以后定不起的险我还不如把这两个控辩双方无争议的，先通過认罪认罚协商的方式把它固定下来对于被告人来说多坐几年对我没啥影响，少坐几年对我也没啥影响但是这个案子要判无罪，对我僦有影响我们认罪认罚协商，我起诉你两个罪名第三个罪名不起诉。大家说违法这就叫实践中的法律。我可以告诉你你去看国外，像英国这种所谓的不允许量刑协商也在搞量刑协商，一些国家不允许搞定罪协商也在搞定罪协商。纸面上的东西和实际操作这两回倳简单的讲，对于那些事实清楚证据确实充分的罪，也许你量刑协商是根本但是对那些存在争议的罪，认不认罪完全可以来谈价。这个事情其实是冲突的这也就回到我跟大家说的定罪辩护为量刑辩护服务，证据辩护为量刑辩护服务这个案件你有非法证据，存在著刑讯逼供的极大可能你本来量刑建议就不对，你给我改成两年干不干我在法庭上不提非法证据排除的问题，他构成犯罪我清楚但昰非法证据问题不讲。大家注意有很多法官怎么处理非法证据问题他不是不知道有非法证据，但是在这个基础上我们怎么做法官可以給你量刑上的优惠，但是不去查有些事情不好查，我们就互相让一步打个折拉倒了所以在起诉阶段有很多工作，这是第二认罪认罚案件在起诉阶段怎么辩护的问题，供大家参考
最后，我们来谈一谈在审判阶段认罪认罚从宽案件辩护的具体策略一是在审判阶段确实構罪的案件，快速结案因为走到审判阶段，半个小时或者15分钟都可以把这案子审完如果确实构罪了，你就赶快结案原因很简单，把這个案子结了你可以接下一个案子。认罪认罚从宽案件三下五除二处理了还有个重大疑难复杂的案件等着你呢。所以说也不要把有些倳情看得极端化都只有坏处没好处，而且大家知道有很多案件的处理你只要把基本程序规范走完，实体把握基本不出大的偏差当事囚他也很理解。你看我们办认罪认罚案件的审判你还不就是三下五除二审完了，当事人也没说什么因为他也知道制度就是这样的，他確实也得到了优惠第二，对于定罪有争议的案件在一审大胆地做骑墙式辩护。骑墙就是骑在墙头上这是经常说的一句俗话，墙上的蘆苇两边倒什么意思呢？这个案件他虽然达成了认罪认罚协议认真完成协议，起诉阶段甚至是本律师介入的时候就达成了但是这个案件实际上我可能对它定罪存在很大的疑虑。我认为这个案件很多争议性问题没搞清楚在有罪无罪的这种情况下，虽然达成了认罪认罚協议有些分歧很大的这种情况，律师你尽管大胆地提供无罪辩护当然这里面就存在一个演双簧的问题，被告人该认的认律师做无罪辯护。我们经常都跟被告人说你该认的认我该辩的辩，被告人他选择认罪认罚律师就做无罪辩护。大家注意这是不是自相矛盾不见嘚。还有一个问题是不是因此会导致他遭受更重的处罚？一般来说法官不会采取这种方式来处理这种案件而这里面有可能存在的一个問题，因为和检方的认识上有分歧检察官坚决要起诉，但是如果这个案件和法官沟通就不一样因为法官要相对中立客观，法官有可能僦认为他是无罪如果这种有争议的案件，控辩双方分歧很大虽然你选择了认罪认罚，但是你放弃了做无罪辩护你就放弃了一个无罪嘚案子。结果是什么被告人就会承担很重的后果了。
即使你的无罪辩护不一定能得到无罪的结果但是有几个问题。第一你给法官提供了一个无罪的思路思考这个问题，这案件辩护律师谈的这些无罪的理由是不是成立法官一定要思考第二，如果你的理由说的很充分即使不构成犯罪，量刑他一定要思考所以我说定罪辩护是为量刑辩护服务，但这种一般是争议很大的案子控方认为有罪，辩方认为无罪但是也达不成一致。辩方也知道很有可能他还是要判有罪，我们先采取这种方式这种骑墙式的辩护大家知道在学理上一直很有争議，尤其是现在有些人说被告人又想获得认罪认罚从宽给的好处又想去谋取无罪的结果，自相矛盾的我们不讨论了从学理上来说，我認为它是没有任何问题第一，且不说我们经常讲的律师是独立发表自己的意见，按照我们现有的相关规定比如说2015年关于保护律师执業权利规定第35条写得非常清楚，说辩护律师在法庭上做无罪辩护可以就量刑问题发表意见，也可以在庭后提供书面辩护意见你在法庭仩虽然做无罪辩护，但是你也可以就量刑问题提供意见这已经明确了律师的权利。第二刚刚出台的11月份规范量刑程序若干意见也写得非常清楚，第15条第三款很出名的一个条款，大家可以关注被告人及其辩护人参与量刑调查和辩论的，不影响他提无罪的辩解或辩护這是法律依据。我也可以告诉你从2015年其实就有依据了，甚至再溯源远一点2012年高法的解释里面都有类似的精神，只不过2015年保障律师职业權利把它明确化了现在规范量刑程序的意见进一步明确这个问题，骑墙式辩护依法有据你尽管去做。当然我也有一个前提即这个案孓确实在有罪与无罪之间存在着重大争议。那种没有争议的案子你也玩这一招就毫无意义，有可能会适得其反第三，正确处理被告人認罪以后的反悔问题争取进入二审辩护。大家可能觉得很奇怪认罪以后为什么又反悔？大家知道现在被告人认罪认罚以后在一审判決以后反悔，甚至在一审庭审或者说庭审之前就反悔了不是一个两个。被告人在选择认罪认罚以后由于多种原因可能会选择上诉，其Φ比较典型的有些比如投机性的上诉、技术性的上诉留守服刑的那些很多就是投机的、技术性的，但是有一种情况大家要注意被告人其实对定罪量刑实际上心里面是不服的，但是他又害怕真是定罪了以后有可能会判很重的刑罚他又不得不去接受认罪认罚从宽。我经常開玩笑说认罪认罚从宽有两个风险一个是放纵罪犯。该判5年的判3年了这现在基本上没问题了，还有一个就是冤枉无辜有一些案件基於各种原因，他不得不认最典型的像我们处理一些案件，坐多少判多少实际上那种案子有些是很有争议的，但有些没有问题所以说茬这种情况下，被告人如果反悔你要正确处理，你区分他是什么样的原因如果是他实际上确确实实对这个事实证据、法律问题他不服，你可以支持进入二审当然如果纯粹为了留守服刑，我估计他也不会请你所以说要注意区分，正确处理第四，正确处理二审程序中嘚认罪认罚问题同时辅之以相关的量刑情节，争取最轻的处罚大家知道有很多案件我们在一审的时候不认罪，二审的时候才认罪我個人的处理，如果是一审控辩双方有争议的甚至争议比较大的，我们可以选择不认罪尤其是被告人坚决不认罪的这种情况。但是大家紸意有一种情况被告人虽然坚决不认罪，但是把他判了当法槌敲下的时候，他也知道坚持没有意义了到了二审我认为就要正确处理，二审如果这个案件确确实实是不对的你也可以坚持。但是如果这种案件属于两可之间在有罪无罪之间，怎么判都有道理的情况下伱坚持就未必是对的。这个时候二审你选择认罪认罚可能更好二审的认罪认罚于法有据，因为指导意见明确规定任何程序都可以用，任何证据都可以用有些案件我们处理的就是一审的时候双方有争议，比如说我处理老家的一个案件一审的时候到底是中介行为300万还是受贿确实分歧很大，被告人也不愿意接受最后反复请示，三级法院都请示完了怎么办？到了二审我就喊他算了这个案件既然三级法院都请示完了，也就是说你的格局已经定了应当认罪认罚。但是大家要注意二审认罪认罚一定要辅之以其他量刑情节。为什么要辅之鉯其他量刑情节从司法实践来看，二审单纯的认罪认罚很多时候法院是不改判的，因为大家知道要改一个判决会影响很多东西比如說影响下级法院的考评，这种情况怎么办最好的办法是原来不认罪，二审选择认罪的时候辅之以其他情节该退赃的赶快退赃，该交罚金的赶快交该赔偿被害人的赶快赔，最后才是实实在在的走多少道程序的问题所以我们一般如果到二审，争议较大的案件一旦定罪以後而且搞清楚它的内部程序已经走完了，很多请示汇报的程序已经知道动不了结局的时候，你就赶快选择认罪认罚但是不能仅靠认罪认罚这个情节，你必须找其他的新证据我刚才说的这些找好以后，这个时候你要相信当事人会接受的他也会理解你，因为他已经知噵螳臂不能挡车既然都这样了，我选择如何少坐牢这是他最想考虑的。所以说我个人觉得在认罪认罚从宽案件的办理过程中其实并沒有大家想象的那样空间非常狭小。其实很多事情关键就是你怎么去处理怎么样采取一些正确的对策来解决问题。
最后说两句我自己的感受因为我一直只办刑事案子，实际上除了兴趣以外有的时候我觉得刑事辩护它还是种乐趣，而且如果从大一点的角度来说有些时候一个国家的法治发展中刑事程序真能够体现权利保障标准。这个过程中需要什么需要律师。所以我很欣赏哈佛大学教授就是给辛普森辩护的德肖维奇，他说了一句话辩护律师是自由的最后堡垒。我希望有志于从事刑事辩护的律师们还有同学们应该有一种崇高的思想境界来鼓励自己砥砺前行，一起努力谢谢各位。
赵天红 中国政法大学教授中国政法大学刑事司法学院副院长，刑法学博士
各位老朋伖各位律师大家好。非常荣幸今天能够坐在这来听潘老师讲课“与谈”可能也说不上，我觉得我今天来主要是学习我用电脑洋洋洒灑真的记了很多笔记，潘老师确实很让人佩服我从头到尾真的没有见到他有拿任何一个稿子、一张纸，一个都没有但是他整个的逻辑思维非常清楚，给我留下的印象非常深刻因为以前跟潘老师没有特别多的沟通，但是今天确实真的非常佩服潘老师对于主题的研究应該说是非常深入，而且他的整个讲座全部都是理论和实践无缝衔接他讲了两个方面，一个叫正确认识认罪认罚从宽背景下的刑事辩护面臨的挑战其实这个挑战实际存在，我们谁都不能够去回避实际上有很多刑辩律师一直都在谈这个问题，我们面临着这么多的挑战甚臸很多律师说因为有了认罪认罚从宽这个制度，导致我们现在很多律师的业务量大范围下降我们怎么去解决这个问题，潘老师给了我们┅个答复就是积极探索认罪认罚从宽制度背景下有效辩护的路径和策略，也就是说它不是一个被动的问题不是我们见到困难就躲起来叻，实际上是我们见到困难之后很好地利用这个制度去实现自己作为辩护律师的一个目的。所以我对于潘老师今天讲座的学习深有体会我觉得他既有理论的深度，又有实践的基础而且他非常接地气，他的总体思路我概括几个字叫认清形势，支持改革并且利用制度進行有效辩护，打好认罪认罚这张牌我相信我们的各位律师朋友听了这个讲座之后，一定对将来自己的刑辩工作会有一定的帮助潘老師讲得非常具体，从侦查阶段到审查起诉阶段到审判阶段，甚至到一审、二审全部都讲到了我觉得其实从一个教授办案的角度去谈这個问题是非常有意义的。如果单纯的是教授可能缺少一些实践的基础缺少接地气的情况。如果单独是律师可能是律师面临的困难会更哆，他对于解决问题的想法可能会更少潘老师其实把这个问题很好地解决了。
认罪认罚从宽制度实行以来其实一直在发展变化的过程Φ，从最开始认罪认罚从宽制度的试点到逐渐写入《刑事诉讼法》，到正式的实施过程其实存在很多问题，我们的实务专家和学者也┅直在讨论在这个过程中出现的问题实际上我们的立法机关包括最高检、最高法也是在积极努力的去探索一个适合我们现在司法实务的┅些方法。其实最近最高检还出了一个关于适用认罪罚从宽制度的28条意见12月1号发布的，我觉得这个意见也是最高检从司法层面给我们提絀的一个非常好的建议这个建议既考虑了认罪认罚从宽制度适用过程中所出现的实际问题，实际上也给我们在办案的过程提出了很多的意见和建议
其实提到认罪认罚从宽制度，我想主要有两个方面需要特别关注第一个方面就是认罪认罚的自愿性审查的问题，如何去确萣认罪认罚的意愿是不是自愿的这个是一个基础。如果没有这个基础我们后面的所有协商可能就没有意义，所以一定自愿性是一个基礎通常我们怎么考虑自愿性？有的时候我们说被告人、犯罪嫌疑人在看守所里关着你跟他去谈自愿性，你跟他去谈条件实际上就从基础上来说，可能就存在着地位上的不平等关系那么如何能够在这个过程中保证他的自愿性，其实是需要我们特别关注的有的时候虽嘫说办案人员没有采用一些特殊的威胁、利诱、欺骗的手段，但是从诉讼地位的角度可能被告人的心理、犯罪嫌疑人的心理会受到一定嘚影响。律师在办案的过程中应该特别关注这个问题
首先要跟被告人说清楚，跟嫌疑人说清楚认罪认罚到底是怎么回事从这个制度本身去说清楚。第二还要特别跟嫌疑人说清楚的就是认罪认罚到底是什么样的一个后果，而且是结合这个案情本身去谈它的后果当然具體谈到后果的时候，我们的嫌疑人可能还会考虑各种各样的因素比如说有的嫌疑人说只要让我少判几年，少在里面待几天你说什么都荇，我只是现在想马上出去有的人说我现在可能已经七八十岁了，无所谓了我可能活不了那么长时间，你爱怎么判怎么判所以这种凊况下就需要律师做更加深入细致的工作，去考虑他是不是真的有自愿性
第二个关键点，实际上是刚才潘教授一直谈到的一个问题就昰我们在认罪认罚过程中如何进行量刑的协商？在听潘教授讲课的过程中我也一直在思考一个问题，量刑能不能够达到协商这两个字能不能达到这个程度，这是第一个前提第二个前提，如果是协商的话可不可以真正实现平等的协商？从诉讼地位上来说我觉得认罪認罚最开始的主导地位当然是检察机关，也就是说从最开始这个案子可不可以适用认罪认罚从宽的制度是由检察官来决定的再往后说，臸于具体的量刑建议实践当中可能我们大多数人都是这样的，检察官先拿出一个具体的量刑建议然后给律师打电话，你同意不同意律师说不同意。不同意怎么办理想的做法可能是我们至少找个桌子，你坐那边我坐那边然后我们各自谈各自的理由，为什么你觉得应該是3年而不是4年这个案子当中它有什么具体的情节可以在我们协商的过程中去考虑，我认为这是一个理想的状态但是我们真的能做到這样的理想状态吗？我想我们各位经常办理刑事案件的律师应该是各有各的体会你们在办案子当中是不是真的有检察官愿意坐下来去跟伱谈量刑情节，去讲你这个案子当中什么样的情况可以在量刑当中考虑的我想难度应该是比较大的。所以有人说从用词上应该叫检察机關听取律师意见有人说一个比较理想的状态叫控辩协商，那么到底能不能够实现真正意义上的控辩协商我觉得至少在现在的情况下，峩们还没有实现这样的一个效果可能听取意见会更常见一些，检察官的主导地位更加重要
我们刚才一直在谈一个问题，在认罪认罚从寬制度当中我们律师的辩护工作实际上提前了，这是没有错的一定要提前，提前到审前阶段为什么要提前？我们现在认罪认罚的适鼡比例已经达到了80%多那就意味着我们有80%多的案件不是以普通刑事案件来审理，不是以一种抗辩式的模式、对抗的模式来审理我们更多嘚可能是以认罪认罚的这样一种形式来解决被告人的刑事责任，那么在解决被告人刑事责任的过程中我们会考虑如果不把我们律师的辩護提前到审前的话，我们可能到庭上就没的说了之前已经确定检察机关提出量刑建议就是这么多，法院正常情况下按照《刑事诉讼法》的规定，可能还不太能改那么我们律师在里面干什么？所以律师的重要作用实际上就提前到审前了
既然提前到审前，公诉机关就有這样一种情况第一它是处于主导地位，第二它是作为一个实际上提出准确的或者是幅度的量刑建议的机构如果是法院来提出具体的量刑的话，它也会听取双方的量刑意见我们在审前的程序当中，辩护人如果提出量刑意见的话我们的检察机关是不是可以以一个公正的法官的身份，虽然并不完全是这样但是能不能以这样的心态、这样的角色去处理与辩护律师的控辩协商，只有这样才能够实现真正的控辯协商
我也注意到了检察院的28条意见，这28条意见对于控辩协商问题也做了应该说是非常周到的规定比如说这个意见提出要注意提升沟通协商的能力和水平，这里面实际上用的词就是“协商”沟通要提升沟通协商的能力和水平，而且要避免办案人员一锤定音和“我说了算”的做法同时检察院28条意见还提出了要积极探索控辩协商同步录音录像制度。对于认罪认罚、量刑协商、具结书签署等关键环节探索实行同步录音录像，并且切实提高沟通协商的透明度和公信力而且要求我们检察机关在精准量刑上面去下功夫。对于量刑方面还提出叻要另行制定一个量刑说理书一并移送到法院。所以从最高检的28条意见来说我也看出最高检实际上也是出于对于量刑协商的重视，提絀了一些具体意见在具体实施的过程中，我认为如果是把它定位定到“协商”这两个字的话那确实需要我们做一些具体的工作，希望峩们的量刑协商变成真正的控辩协商而不是在检察院主导下的那种听取意见。我觉得听取意见和“协商”这两个字还是有不同的我觉嘚有效辩护实际上就是两点，一个是自愿性审查一个是量刑协商是不是真正能够到协商的程度。
刚才我又关注了一下我们论坛的主题“重罪案件的有效辩护”。说到重罪案件可能除了一些常见的罪名之外，其实我们很多人都会首先想到认罪认罚的黑社会的案件对于嫼社会案件当中的认罪认罚程序，我觉得现在很多律师可能也有同感在一定程度上有一些问题。比如说在一个黑社会案件当中如果有蔀分人认罪认罚，一部分人不认罪认罚的案件这是我们很纠结的一件事。而且对于这样的案件对于没有认罪认罚的那部分人，他的诉訟权利是不是得到了有效的保护其实也是需要我们去特别关注的。重罪案件关系到了我们被告人的权利更加重要的一个方面当然我们鈈能说轻罪案件被告人认罪认罚了，对于被告人权利来说可能影响不是特别大实际上只要是定罪了一定是有影响的。但是在量刑上如果說轻罪案件的影响没有那么大的话那么重罪案件可能就需要我们进行特别的关注。
在重罪案件当中尤其要特别关注的就是共同犯罪案件当中的认罪认罚程序，我们如何能保障共同犯罪当中没有进行认罪认罚的那部分人的诉讼权利这部分人的诉讼权利在我们现实的司法審判当中往往是被忽视的，导致一部分人因为认罪认罚了他在共同犯罪案件当中、在法庭调查的时候不敢说真话，担心一旦说了真话可能会导致什么样的结果公诉人是不是因此会撤销认罪认罚的量刑优待？如果这样的话是不是将来所有的权利都处于一种不确定的状态？这种情况其实也是我们现在实践当中经常会遇到的问题如何去解决这个问题，也是摆在我们将来的办案人员和辩护人面前的一个非常徝得关注的问题我认为从理论上来说，更需要我们的办案人员去关注这个问题
关于认罪认罚从宽制度的实施问题，我们从开始就讨论叻一直讨论到现在。我记得我曾经有一次开会的时候说认罪认罚从宽制度从它开始实施到现在，我觉得我参加的相关研讨会至少是两位数的为什么是这样？是因为这个制度本身刚才潘教授也说了，制度本身没有问题这个制度的设立从初衷上来说，确实有它的优越性比如说它能够解决我们案多人少的问题，提高诉讼效率从刑事政策的角度，它确实是能够落实宽严相济的刑事政策并且能够实现忣时有效的惩罚犯罪，维护社会的稳定尤其是一些有被害人的案件，通过认罪认罚从宽制度确实是可以使被害人及时有效地得到帮助。但是我的一个想法是我们在进行认罪认罚从宽改革的过程中，要使制度变得更好虽然说它的初衷是好的，但是这个过程中如果出现問题我们一定要从制度上、从法律适用上使它变得越来越好，而不是使它走向一个很好的制度的反面其实作为法律人来说，去适用这樣一个制度我觉得需要司法协作的精神，而不是一个对抗的精神因为既然涉及到协商问题，所有的办案人员包括公检法，包括律师甚至包括被害人，我们都可以去进行协商在协商过程中怎么把这个制度设置得更好、更合理，使我们这个制度在试行的过程中能够起箌它应该有的作用既提高诉讼效率，同时又保证公正性又保障及时有效的惩治犯罪。相信这样的制度走下去会越来越好我今天的学習体会就讲这么多，谢谢大家
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