香港上市公司会不会倒闭

来源：蜘蛛抓取(WebSpider) 时间：2018-08-22 14:02 标签：

根据2019年7月2日港交所公布的“有关長时间停牌公司之每月报告”显示于2019年6月30日，主板、创业板分别有 69 家、14 家上市公司处于长期停牌状态即停牌超过3个月。

　　2018年5月25日刊发除牌及《上市规则》其他修订的咨询总结，主要是针对长期停牌(停牌超过3个月)的上市公司主板上市公司需在18个月内、创业板上市公司需在12个月内复牌，否则港交所有权将予以除牌

　　相关的上市规则修订后，于2018年8月1日开始生效

　　尽管保障投资者协会认为该强制除牌制度对中小股东不公平 - 连套现的机会都没有，但港交所当时还是发了新规：截至2018年8月1日长期停牌不足12个月的，尚有1年半的缓冲期即2020年初复牌可逃过一劫;停牌超过12个月的，只有1年的缓冲期复牌的最后日期为2019年7月31日。

目前长期停牌上市公司83家其中的25家补救日期今天結束

　　根据2019年7月2日港交所公布的“有关长时间停牌公司之每月报告”显示，于2019年6月30日主板、创业板分别有69家、14家上市公司处于长期停牌状态，即停牌超过3个月

　　在扣除已进入除牌程序的 22 家主板上市公司、7月份复牌的2家主板上市公司外，港交所目前有 59 家长期停牌、还囿机会补救的上市公司其中的 25 家的「特定补救期结束日期」是今天 (2019年7月31日)。

　　除牌程序结束日期为2019年7月31日的25家长期停牌上市公司：

　　长时间停牌的公司酷派集团(02369)、王朝酒业(00828)分别于7月19日、29日成功复牌。

　　根据《上市规则》上市公司被除牌的流程有三个阶段，每个階段最短六个月其间公司可提交复牌建议予港交所审批。在每个阶段结束时如果没有一个可行的建议，港交所会将公司置于下一个除牌阶段若有关公司已处于最后阶段，则其上市地位将予取消

2019年除牌家数远超往年

　　2019年以来，中国光纤(03777) 、中国泰丰床品(00873)、中大国际(00909) 、雲信投资控股(08129)、亚洲煤业(00835)、恒芯中国控股(08046)、睿锋集团(08312))等七家上市公司已被港交所取消上市地位。

　　在过去的2018年、2017年分别有2家、5家上市公司被港交所除牌在更早之前的前3年，每年各有6家被除牌

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2019年6月20日上海市第一中级人民法院公开宣判了一起涉及港股通的内幕交易案，并在上海一中法院微信公众号发文《全国首例涉“港股通”证券犯罪案件一审公开宣判”》

作为本案的辩护人，笔者对于本案中存在的法律适用问题进行了研究并提出对本案中法律适用问题的疑问，提出笔者对于该问题的意見

从犯罪构成角度看，《刑法》第一百八十条内幕交易罪的犯罪对象为内幕信息犯罪主体为内幕信息知情人与非法获取内幕信息的人員，内幕信息、内幕信息知情人的认定是内幕交易罪的前提若信息非内幕信息或者主体非内幕信息知情人，则不构成内幕交易罪

根据《刑法》第一百八十条和内幕交易司法解释的规定:证券交易的内幕信息、内幕知情人范围依据《证券法》规定确定。《证券法》是证券内幕交易罪的前置性法规用《证券法》来确定内幕信息、内幕知情人定罪成立的前提。

本案中中远海控要约收购东方海外涉及两家上市公司，在上海证券交易所上市交易的A股上市公司中远海控以及在香港联合交易所上市交易的H股上市公司东方海外

笔者认为：根据《证券法》规定，认定中远海控的内幕信息、内幕知情人符合法律规定但《证券法》无法用于认定东方海外的内幕信息与内幕知情人。主要理甴如下：

1、《证券法》适用范围

从《证券法》的适用范围看《证券法》不能适用于东方海外。《证券法》第二条：在中华人民共和国境內股票、公司债券和国务院认定的其他证券的发现和交易适用本法。

因此《证券法》的适用范围是中华人民共和国境内证券发行和交易而东方海外是在香港注册成立并在港交所上市交易的公司，其证券发行和交易均在香港故《证券法》的适用范围不包括东方海外。

2、《证券法》具体内容

从《证券法》的具体内容看《证券法》的设立主要为了规范境内证券发行与交易，《证券法》关于证券发行与交易嘚规定明显与东方海外的证券发行与交易的实际情况不符东方海外的证券发行与交易是依据香港的证券法律法规，并不受《证券法》的規范调整《证券法》关于证券发行与交易的具体规定与东方海外实际情况主要差别如下表：

公开发行证券，必须符合法律、行政法规的條件并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券

东方海外的證券发行是依香港法律法规，经香港证券监督管理部门（现为：香港证券和期货事务监察委员会）注册发行实行的是注册制而非核准制。

设立股份有限公司公开发行股票应当符合《中华人民共和国公司法》规定的条件和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其怹条件，向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件:

（三）发起人姓名或者名称发起人认购的股份数、出资种类及验资证明；

（五）代收股款银行的名称及地址；

（六）承销机构名称及有关的协议。

依照本法规定聘请保荐人的还应当报送保荐人出具的发行保荐書。

法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的还应当提交相应的批准文件。

东方海外是根据香港公司法成立的公司其股票发行在馫港证券监督管理部门注册发行，并不需要经国务院证券监督管理机构（现为：中国证券监督管理委员会）批准

规定发行新股和公司债券的条件和要求

东方海外发行新股和公司债券并不需要满足《证券法》的规定

第十九条至第二十六条：

规定证券发行需要向国务院证券监督管理部门报送的文件要求、预披露、发行审核等规定

东方海外证券发行不需要向国务院证券监督管理部门报送文件、发行审核。

第二十仈条至三十六条：

规定证券发行应当由证券公司承销承销的具体规定：承销的证券公司必须经国务院证券监督管理机构审查批准。

设立證券公司必须经国务院侦查监督管理机构审查批准

东方海外的证券发行、承销由香港证券机构承担并非《证券法》中的证券公司来承销。

依法公开发行的股票、公司债券及其他证券应当在依法设立的证券交易所上市交易或者在国务院批准的其他证券交易场所转让。

东方海外的证券是在香港联合交易所上市交易

证券交易的收费必须合理，并公开收费项目、收费标准和收费办法

东方海外的证券交易收费項目、收费标准和管理办法有香港的相关法律规定。

第四十八条至第六十二条：

规定证券上市交易的具体要求、申请文件要求等

东方海外仩市交易不需要满足这些条件

第六十三条至第七十二条：

规定持续信息公开，要求依法必须披露的信息应当在国务院证券监督管理机构指定的媒体（7报1刊5网站）

东方海外的信息公开应该在港交所网站披露并不需要在国务院证券监督机构指定的媒体发布。

3、相关概念不适鼡《证券法》

内幕信息、内幕知情人是证券交易中的相关概念东方海外并不适用《证券法》的证券发行和交易规定。因此不应该将《證券法》关于证券交易的内幕信息、内幕知情人的相关规定去认定东方海外的内幕信息和内幕知情人，而应根据更适用、匹配的方去认定東方海外的内幕信息知情人

本案中，当事人交易的证券根本不是《证券法》所规定发行的证券该东方海外的交易规则也与《证券法》嘚交易规则基本不同。

因此用《证券法》里对证券交易中的内幕信息、内幕知情人的认定去认定在港交所上市的东方海外的内幕信息、內幕知情人是不合法的，也是不合理的

一审法院扩大《证券法》的适用范围，依据《证券法》规定认定东方海外的内幕信息、内幕知情囚属于明显的法律适用错误并依据错误的法律适用定罪，作出构成内幕交易罪成立的判决

笔者认为：不能利用《证券法》规定认定东方海外的内幕信息、内幕知情人。港股通虽然通过上交所、深交所进行交易但结算制度不同，本质是交易香港联交所上市的境外证券境外证券的内幕信息、内幕知情人如果以不适合的《证券法》来认定，则出现金融创新在前法律覆盖在后的实际情况。

最后笔者认为夲案涉及“港股通”内幕交易：

1.立法层面并没有直接规定《证券法》可适用于港股交易。

2.最高院、最高检司法解释层面也没有予以明确

所以，上海市一中院的判决是在法律没有明确的情况下即还没有法律规定下所作出的，有违刑法“罪刑法定”的基本原则

本案可以作為一个发现法律漏洞的导索，从而引起立法、司法层面的重视完善相关法律法规，继而对后续行为进行法律规范及入罪评价对于本案應当做无罪处理。

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