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私募股权基金运作全程指引
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作者：李磊
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学校代码：10036
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法律硕士专业学位论文
我国私募股权投资基金退出运作机制研究
培养单位：法学院
专业名称：法律硕士
研究方向：证券法
者：马钰锋
指导教师：梁清华副教授
论文日期：二。一二年四月
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学位论文原创性声明
本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，
独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容
外，本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成
果。对本文所涉及的研究工作做出重要贡献的个人和集体，均已
在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本
学位论文作者签名： 移钰拜
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> 私募股权投资基金的运作模式及税务成本选择
私募股权投资基金的运作模式及税务成本选择
&&& 一位学员曾说过：世上有两件难事PE都在做，第一件难事是GP把钱从LP手中拿过来；而比这更难的事是要LP把钱交给GP。
&&& 要破解这两大难题，重要的是GP和LP把彼此间的权利和义务约定清楚。
&&& 私募股权投资基金有哪些可供选择的模式？各自的运营规则是什么？各自的利弊又如何&&
&&& 私募股权投资基金只有依托科学合理的游戏规则，才能理顺募资、投资、收益分配等各个环节。
&&& 近年来，&私募基金&风生水起，市场份额快速扩张，其高收益也获得了越来越多人的关注。
&&& 私募股权投资基金，这种权益类投资的形式，虽早已是财经领域里的最热门话题之一，但由于其运作形式的多样化，众多投资者对它的认识仍然很模糊。
&&& 究竟该选择以何种模式参与其中？
&&& 为此，特整理了当下市场上主流的六大私募股权投资基金运行模式，以帮助投资者更好的理解和选择。
&&& 模式一：公司制
&&& 顾名思义，公司制私募股权投资基金就是法人制基金，主要根据《公司法》（2005年修订）、《外商投资创业投资企业管理规定》（2003年）、《创业投资企业管理暂行办法》（2005年）等法律法规设立。
&&& 在目前的商业环境下，由于公司这一概念存续较长，所以公司制模式清晰易懂，也比较容易被出资人接受。
&&& 在这种模式下，股东是出资人，也是投资的最终决策人，各自根据出资比例来分配投票权。如图一所示。
&&& 采取该模式的案例例如：国内上市的首家创业投资公司鲁信创投（股票代码：600783）。
&&& 其中，山东省鲁信投资控股集团有限公司（由山东省国资委全资持股）为鲁信创投的最大股东，持有73.03%的股权。鲁信创投则直接或通过子公司间接投资于先进制造、现代农业、海洋经济、信息技术、节能环保、新能源、新材料、生物技术、高端装备制造等产业。其典型投资项目为新北洋（002376）、圣阳股份（002580）等。
&&& 模式二：信托制
&&& 信托制私募股权投资基金，也可以理解为私募股权信托投资，是指信托公司将信托计划下取得的资金进行权益类投资。
&&& 其设立主要依据为《信托法》（2001年）、银监会2007年制定的《信托公司管理办法》、《信托公司集合资金信托计划管理办法》（简称&信托两规&）、《信托公司私人股权投资信托业务操作指引》（2008年）。
&&& 信托制私募股权投资基金，实质是通过信托平台发起新的信托计划，并将信托计划募集到的资金进行相应的信托直接投资。
&&& 例如，号称国内的第一只信托股权投资计划&中信锦绣一号股权投资基金信托计划（简称锦绣一号），主要投资于中国境内金融、制造业等领域的股权投资、IPO配售和公众公司的定向增发项目。
&&& 该信托计划集合资金总额达到10.03亿元。委托人则是由7个机构和7个自然人组成。同时，该信托计划对受益人进行了&优先&次级&的结构分层，其中优先受益权9.53亿元人民币，次级受益权0.5亿元，次级受益权由中信信托认购。这种对受益人分层的设计，消减了投资人对于风险的担忧，从而使该信托计划的发行变得十分顺畅。
&&& 很显然，采取信托制运行模式的优点是：可以借助信托平台，快速集中大量资金，起到资金放大的作用；但不足之处是：目前信托业缺乏有效登记制度，信托公司作为企业上市发起人，股东无法确认其是否存在代持关系、关联持股等问题，而监管部门要求披露到信托的实际持有人。
&&& 此外，监管部门在受理信托持股的IPO项目时也非常慎重，这样一来，通过IPO退出时就存在较大障碍。
&&& 模式三：有限合伙制
&&& 有限合伙制私募股权基金的法律依据为《合伙企业法》（2006年）、《创业投资企业管理暂行办法》（2006年）以及相关的配套法规。
&&& 按照《合伙企业法》的规定，有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立，由至少一个普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）组成。普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，而有限合伙人不执行合伙事务，也不对外代表有限合伙企业，只以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。
&&& 同时《合伙企业法》规定，普通合伙人可以劳务出资，而有限合伙人则不得以劳务出资。这一规定明确地承认了作为管理人的普通合伙人的智力资本的价值，体现了有限合伙制&有钱出钱、有力出力&的优势。
&&& 而在运行上，有限合伙制企业，不委托管理公司进行资金管理，直接由普通合伙人进行资产管理和运作企业事务。具体的运作模式请了解北京大学私募班。
&&& 采取有限合伙制的主要优点有：（1）财产独立于各合伙人的个人财产，各合伙人权利义务更加明确，激励效果较好；（2）仅对合伙人进行征税，避免了双重征税。
&&& 其缺点主要体现在两方面：
&&& 一方面，有限合伙的概念新兴不久，出资人作为有限合伙人经常参与普通合伙人的工作，参与合伙事务的执行，给专业管理人进行投资决策带来困扰，从而不能将有限合伙制度的优越性充分体现出来。
&&& 另一方面则是，有限合伙制度对于普通合伙人有无限责任，这对于自然人的普通合伙人来说，风险就变得很大。由自然人担任普通合伙人的合伙制基金，在美国较为普遍，这与商业社会的发展程度有关。而国内只有部分早期股权投资基金、天使投资基金，是以自然人作为普通合伙人的，像这类自然人担任GP的私募基金，需要LP、GP彼此较为熟悉才能得以操作。
&&& 因此，目前国内逐渐转向了&公司+有限合伙&的模式，以降低GP面临的风险。
&&& 模式四：&公司+有限合伙&模式
&&& &公司+有限合伙&模式中，公司是指基金管理人为公司，基金为有限合伙制企业。该模式，是目前较为普遍的股权投资基金操作方式。
&&& 由于自然人作为GP执行合伙事务风险较高，加之目前私人资本对于有限合伙制度的理念和理解都不尽相同，无疑都增强了自然人GP的挑战。
&&& 同时，目前《合伙企业法》中，对于有限合伙企业中的普通合伙人，是没有要求是自然人还是法人的。
&&& 于是，为了降低管理团队的个人风险，采用&公司+有限合伙&模式，即通过管理团队设立投资管理公司，再以公司作为普通合伙人与自然人、法人LP们一起，设立有限合伙制的股权投资基金。
&&& 由于公司制实行有限责任制，一旦基金面临不良状况，作为有限责任的管理公司则可以成为风险隔离墙，从而管理人的个人风险得以降低。
&&& 该模式下，基金由管理公司管理，LP和GP一道遵循既定协议，通过投资决策委员会进行决策。目前国内的知名投资机构多采用该操作方式。主要有深创投、同创伟业投资、创东方投资、达晨创投等旗下的投资基金。
&&& 比如，成立于2000年的达晨创业投资有限公司，其旗下管理的合伙制基金就有达晨财富等10余支基金。而达晨财富基金就是有限合伙制基金，由达晨创业投资有限公司管理，规模2亿人民币，个人的出资额不低于200万元，机构的出资额不少于1000万元，单笔的投资规模不高于总募集金额的20%，典型的投资案例有数码视讯（300079）、网宿科技（300017）、太阳鸟（300123）等。
&&& 模式五：&公司+信托&模式
&&& &公司+信托&的组合模式结合了公司和信托制的特点。即由公司管理基金，通过信托计划取得基金所需的投入资金。
&&& 在该模式下，信托计划通常由受托 人发起设立，委托投资团队作为管理人或财务顾问，建议信托进行股权投资，同时管理公司也可以参与项目跟投。
&&& 需要提及的是，《信托公司私人股权投资信托业务操作指引》第21条规定，&信托文件事先有约定的，信托公司可以聘请第三方提供投资顾问服务，但投资顾问不得代为实施投资决策。&
&&& 这意味着，管理人不能对信托计划下的资金进行独立的投资决策。同时，管理人或投资顾问还需要满足几个重要条件：（1）持有不低于该信托计划10%的信托单位；（2）实收资本不低于2000万元人民币；（3）管理团队主要成员股权投资业务从业经验不少于3年。
&&& 目前采用该模式的，主要为地产类权益投资项目。此外，一些需要通过快速运作资金的创业投资管理公司，也常常借助信托平台进行资金募集。新华信托、湖南信托等多家信托公司都发行过此类信托计划。
&&& 一个最著名例子则是渤海产业投资基金：
&&& 渤海产业投资基金于2006年9月正式成立，为中国第一支在境内发行的、以人民币募集设立的产业投资基金，基金存续期15年，首期金额60.8亿元。渤海基金作为信托制基金，出资人是全国社会保障基金理事会、国家开发银行、国家邮政储汇局、天津市津能投资公司、中银集团投资有限公司、中国人寿保险（集团）公司、中国人寿保险股份有限公司。首期资产委托渤海产业基金管理公司管理，托管行为交通银行。
&&& 渤海产业基金管理公司的股权则由中银国际控股公司持有48%，天津泰达投资控股有限公司持有22%，剩下的股权由六家基金持有人各持有5%。主要的投资案例有：奇瑞汽车、红星美凯龙、天津银行、三洲特管等。
模式六：母基金（FOF）
&&& 母基金是一种专门投资于其他基金的基金，也称为基金中的基金（Fund of Fund），其通过设立私募股权投资基金，进而参与到其他股权投资基金中。
&&& 母基金利用自身的资金及其管理团队优势，选取合适的权益类基金进行投资；通过优选多只股权投资基金，分散和降低投资风险。
&&& 国内各地政府发起的创业投资引导基金、产业引导基金都是以母基金的运作形式存在的。政府利用母基金的运作方式，可以有效地放大财政资金，选择专业的投资团队，引导社会资本介入，快速培育本地产业，特别是政府希望扶持的新兴产业。
&&& 2010年12月，首支国家级大型人民币母基金&国创母基金&成为了母基金运作的焦点。该母基金由国开金融和苏州创投集团有限公司分别依托国开行和苏州工业园区发起设立，总规模达600亿元，首期规模为150亿，分为PE母基金和VC母基金两个板块。其中，PE板块名称为国创开元股权投资基金，首期规模100亿元，主要投资于专注 产业整合、并购重组的股权投资基金；VC板块名称为国创元禾创业投资基金，首期规模50亿元，主要投资于专注早 期和成长期投资的创投基金。正是因为同时具有政府背景、银行和开发区资 源 的巨大优势，国创母基金从诞生之日起就受到了各方面的关注和热议。
&&& 从上文中可以管窥得出，前三类为基础式，后三类则是前三类基础式的叠加和派生。也就是说，基于基础式之上，后续可以派生出许多种类。除了以上所提及的后三类衍生出的主流模式外，目前在市场上的还存在有&信托+有限合伙&模式、&公司+信托+有限合伙&模式。
&&& 采用这两种模式，主要是为了规避前述信托模式中无法披露具体持有人的障碍，也尽可能地通过有限合伙基金平台提高信托资金的使用效率。
&&& 税务成本亦左右模式选择
&&& 综合上述介绍的模式，在具体运作的过程中，投资者考虑哪一种形式时，税收成本的考量占了较大的位置。
&&& 公司制基金：
&&& 在退出时通过股权转让抵减投资成本后的所得，按照25%企业所得税执行，企业利润再分配到相关人员还需根据超额累进税率缴纳个人所得税。目前财政部、税务总局2007年下发的《关于促进创投企业发展有关税收政策的通知》中，对于公司制投资基金实行如下优惠措施：投资于未上市的中小高新技术企业2年以上的，可以按照其投资额的70%在股权持有满2年的当年抵扣该创业投资企业的应纳税所得额；当年不足抵扣的，可以在以后纳税年度结转抵扣。
&&& 信托制基金：
&&& 这方面的税制目前相对模糊，但也涉及到双重征税的问题。首先，委托人将资产委托给受托人设立信托时需要纳税印花税、信托终止时还需再交纳一次印花税。其次，在信托存续期内产生的收益，需要交纳所得税。在信托收益分配时，受益人为个人的，适用&利息、股息、红利所得&，按个人所得全额缴纳20%的个人所得税；受益人为法人的，交纳企业所得税。管理公司则对管理费交纳5%营业税，对公司所得交纳25%企业所得税。
&&& 合伙制基金：
&&& 对合伙人所得征收所得税。由于有限合伙制度的合伙人分为有限合伙人（LP）和普通合伙人（GP）两类，因此在税收缴纳上也存在不同。
&&& 具体来说，普通合伙人如果是自然人的，按照&个体工商户的生产经营所得&，适用于5%-35%的五级超额累进税率计征个人所得税；普通合伙人是公司制法人的，则对获得的管理费缴纳5%的营业税，对取得的投资收益奖励提成部分缴纳25%的企业所得税。
&&& 有限合伙人如是自然人的，按照&利息、股息、红利所得&按20%计征个人所得税；如是法人，则按照股权转让溢价所得缴纳25%的企业所得税，股息红利等权益性投资收益则免税。
&&& 因此，选择哪一类运行模式，需要综合判断，主要的考虑：
&&& （1）税收及相应的税收优惠政策；
&&& （2）主要出资人所在地域的商业文化；
&&& （3）中央及监管部门意见、地方政府政策优惠；
&&& （4）管理人或者发起人对于资金规模和及时性的要求；
&&& （5）管理人偏好的决策和投资模式等。
&&& 这些因素加总在一起，就决定了私募股权投资基金的具体运作形态。
&&& 此外投资讲究安全，所以题外值得一提的是，运作方式的任何创新都需要在法律的框架内进行，在设立和运行私募股权投资基金过程中，任何采用返点、抽成的资金募集方式都属违法行为，特别是那些采取承诺定期返利方式募集公众资金的则构成了非法吸收公众存款的相应要件，在具体操作过程中需要引起特别注意。　
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